这个是语言软暴力案件证据收集吗有录音可以做证据吗

在司法实践中如何准确界定“軟软暴力案件证据收集”?全国扫黑办副主任、公安部副部长杜航伟作出阐述:“软软暴力案件证据收集”作为一种违法犯罪手段是否能够构成犯罪,还应符合具体罪名的构成要件;能否构成黑恶势力还应当符合黑恶势力的特征和黑恶势力的认定标准。

4月9日全国扫黑辦发布关于办理扫黑除恶案件的四个意见,其中涉及“两高两部”联合印发并实施《关于办理实施“软软暴力案件证据收集”的刑事案件若干问题的意见》(简称《意见》) “软软暴力案件证据收集”是指行为人为谋取不法利益或形成非法影响,对他人或者在有关场所进行滋扰、纠缠、哄闹、聚众造势等,足以使他人产生恐惧、恐慌进而形成心理强制,或者足以影响、限制人身自由、危及人身财产安全,影响正常苼活、工作、生产、经营的违法犯罪手段。 在司法实践中界定“软软暴力案件证据收集”应该注意哪些问题?杜航伟指出作为犯罪手段的“软软暴力案件证据收集”,只是行为的一种方法并不是刑法意义上的一个完整的犯罪行为。这也就是说“软软暴力案件证据收集”既可以作为寻衅滋事罪的行为手段,也可作为敲诈勒索罪的行为手段就像软暴力案件证据收集手段既可作为故意伤害罪的手段,也鈳作为非法拘禁罪的手段一样 杜航伟强调,“软软暴力案件证据收集”作为一种违法犯罪手段是否能够构成犯罪,还应符合具体罪名嘚构成要件;能否构成黑恶势力还应当符合黑恶势力的特征和黑恶势力的认定标准。

澎湃新闻()注意到上述《意见》针对“软软暴仂案件证据收集”所侵害的法益作了四个类别的划分。 “这种分类方法避免了仅对‘软软暴力案件证据收集’客观表现形式进行概括而可能出现的交叉、重复和遗漏也与刑法分则关于具体犯罪的分类方法保持了一致,并尽可能作了较为全面的列举”杜航伟表示,《意见》对打击以“软软暴力案件证据收集”手段实施犯罪的具体法律适用也就是如何定罪处罚等都作了具体、明确的规定。与此同时《意見》还明确了“软软暴力案件证据收集”的客观认定标准。 此外《意见》也进一步细化了两个“足以”。 杜航伟强调“软软暴力案件證据收集”应当足以使他人产生恐惧、恐慌进而形成心理强制,或者足以影响、限制人身自由、危及人身财产安全影响正常生活、工作、生产、经营,才能构成违法犯罪的手段对哪些情形可以认定为“足以”,《意见》作了进一步细化“规定是比较明确的”。 杜航伟表示在具体的执法实践中,政法各部门会坚持依法办案、坚持法定标准既不扩大、不拔高,也不降格加强法律监督,强化程序意识囷证据意识确保罚当其罪。

权威发布|最高人民法院、最高人囻检察院、公安部、司法部联合印发关于办理“套路贷” “软软暴力案件证据收集”刑事案件等4个意见

  4月9日上午全国扫黑办首次举行新聞发布会,发布最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部联合印发的《关于办理恶势力刑事案件若干问题的意见》《关于办理“套路贷”刑事案件若干问题的意见》《关于办理黑恶势力刑事案件中财产处置若干问题的意见》《关于办理实施“软软暴力案件证据收集”的刑事案件若干问题的意见》等4个意见

关于办理恶势力刑事案件若干问题的意见

2019年4月9日印发)

为认真贯彻落实中央开展扫黑除恶专項斗争的部署要求,正确理解和适用最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》(法发﹝2018﹞1号以下简称《指导意见》),根据刑法、刑事诉讼法及有关司法解释、规范性文件的规定现对办理恶势力刑事案件若干問题提出如下意见:

  一、办理恶势力刑事案件的总体要求

1.人民法院、人民检察院、公安机关和司法行政机关要深刻认识恶势力违法犯罪的严重社会危害,毫不动摇地坚持依法严惩方针在侦查、起诉、审判、执行各阶段,运用多种法律手段全面体现依法从严惩处精神囿力震慑恶势力违法犯罪分子,有效打击和预防恶势力违法犯罪

2.人民法院、人民检察院、公安机关和司法行政机关要严格坚持依法办案,确保在案件事实清楚证据确实、充分的基础上,准确认定恶势力和恶势力犯罪集团坚决防止人为拔高或者降低认定标准。要坚持贯徹落实宽严相济刑事政策根据犯罪嫌疑人、被告人的主观恶性、人身危险性、在恶势力、恶势力犯罪集团中的地位、作用以及在具体犯罪中的罪责,切实做到宽严有据罚当其罪,实现政治效果、法律效果和社会效果的统一

3.人民法院、人民检察院、公安机关和司法行政機关要充分发挥各自职能,分工负责互相配合,互相制约坚持以审判为中心的刑事诉讼制度改革要求,严格执行“三项规程”不断強化程序意识和证据意识,有效加强法律监督确保严格执法、公正司法,充分保障当事人、诉讼参与人的各项诉讼权利

  二、恶势仂、恶势力犯罪集团的认定标准

4.恶势力,是指经常纠集在一起以软暴力案件证据收集、威胁或者其他手段,在一定区域或者行业内多次實施违法犯罪活动为非作恶,欺压百姓扰乱经济、社会生活秩序,造成较为恶劣的社会影响但尚未形成黑社会性质组织的违法犯罪組织。

5.单纯为牟取不法经济利益而实施的“黄、赌、毒、盗、抢、骗”等违法犯罪活动不具有为非作恶、欺压百姓特征的,或者因本人忣近亲属的婚恋纠纷、家庭纠纷、邻里纠纷、劳动纠纷、合法债务纠纷而引发以及其他确属事出有因的违法犯罪活动不应作为恶势力案件处理。

6.恶势力一般为3人以上纠集者相对固定。纠集者是指在恶势力实施的违法犯罪活动中起组织、策划、指挥作用的违法犯罪分子。成员较为固定且符合恶势力其他认定条件但多次实施违法犯罪活动是由不同的成员组织、策划、指挥,也可以认定为恶势力有前述荇为的成员均可以认定为纠集者。

  恶势力的其他成员是指知道或应当知道与他人经常纠集在一起是为了共同实施违法犯罪,仍按照糾集者的组织、策划、指挥参与违法犯罪活动的违法犯罪分子包括已有充分证据证明但尚未归案的人员,以及因法定情形不予追究法律責任或者因参与实施恶势力违法犯罪活动已受到行政或刑事处罚的人员。仅因临时雇佣或被雇佣、利用或被利用以及受蒙蔽参与少量恶勢力违法犯罪活动的一般不应认定为恶势力成员。

7.“经常纠集在一起以软暴力案件证据收集、威胁或者其他手段,在一定区域或者行業内多次实施违法犯罪活动”是指犯罪嫌疑人、被告人于2年之内,以软暴力案件证据收集、威胁或者其他手段在一定区域或者行业内哆次实施违法犯罪活动,且包括纠集者在内至少应有2名相同的成员多次参与实施违法犯罪活动。对于“纠集在一起”时间明显较短实施违法犯罪活动刚刚达到“多次”标准,且尚不足以造成较为恶劣影响的一般不应认定为恶势力。

8.恶势力实施的违法犯罪活动主要为強迫交易、故意伤害、非法拘禁、敲诈勒索、故意毁坏财物、聚众斗殴、寻衅滋事,但也包括具有为非作恶、欺压百姓特征主要以软暴仂案件证据收集、威胁为手段的其他违法犯罪活动。

  恶势力还可能伴随实施开设赌场、组织卖淫、强迫卖淫、贩卖毒品、运输毒品、淛造毒品、抢劫、抢夺、聚众扰乱社会秩序、聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序以及聚众“打砸抢”等违法犯罪活动但仅有前述伴随实施的违法犯罪活动,且不能认定具有为非作恶、欺压百姓特征的一般不应认定为恶势力。

9.办理恶势力刑事案件“多次实施违法犯罪活動”至少应包括1次犯罪活动。对于反复实施强迫交易、非法拘禁、敲诈勒索、寻衅滋事等单一性质的违法行为单次情节、数额尚不构成犯罪,但按照刑法或者有关司法解释、规范性文件的规定累加后应作为犯罪处理的在认定是否属于“多次实施违法犯罪活动”时,可将巳用于累加的违法行为计为1次犯罪活动其他违法行为单独计算违法活动的次数。

  已被处理或者已作为民间纠纷调处后经查证确属惡势力违法犯罪活动的,均可以作为认定恶势力的事实依据但不符合法定情形的,不得重新追究法律责任

10.认定“扰乱经济、社会生活秩序,造成较为恶劣的社会影响”应当结合侵害对象及其数量、违法犯罪次数、手段、规模、人身损害后果、经济损失数额、违法所得數额、引起社会秩序混乱的程度以及对人民群众安全感的影响程度等因素综合把握。

11.恶势力犯罪集团是指符合恶势力全部认定条件,同時又符合犯罪集团法定条件的犯罪组织

  恶势力犯罪集团的首要分子,是指在恶势力犯罪集团中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子恶势力犯罪集团的其他成员,是指知道或者应当知道是为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织仍接受首要分子领导、管理、指揮,并参与该组织犯罪活动的犯罪分子

  恶势力犯罪集团应当有组织地实施多次犯罪活动,同时还可能伴随实施违法活动恶势力犯罪集团所实施的违法犯罪活动,参照《指导意见》第十条第二款的规定认定

12.全部成员或者首要分子、纠集者以及其他重要成员均为未成姩人、老年人、残疾人的,认定恶势力、恶势力犯罪集团时应当特别慎重

  三、正确运用宽严相济刑事政策的有关要求

13.对于恶势力的糾集者、恶势力犯罪集团的首要分子、重要成员以及恶势力、恶势力犯罪集团共同犯罪中罪责严重的主犯,要正确运用法律规定加大惩处仂度对依法应当判处重刑或死刑的,坚决判处重刑或死刑同时要严格掌握取保候审,严格掌握不起诉严格掌握缓刑、减刑、假释,嚴格掌握保外就医适用条件充分利用资格刑、财产刑等法律手段全方位从严惩处。对于符合刑法第三十七条之一规定的可以依法禁止其从事相关职业。

  对于恶势力、恶势力犯罪集团的其他成员在共同犯罪中罪责相对较小、人身危险性、主观恶性相对不大的,具有洎首、立功、坦白、初犯等法定或酌定从宽处罚情节可以依法从轻、减轻或免除处罚。认罪认罚或者仅参与实施少量的犯罪活动且只起佽要、辅助作用符合缓刑条件的,可以适用缓刑

14.恶势力犯罪集团的首要分子检举揭发与该犯罪集团及其违法犯罪活动有关联的其他犯罪线索,如果在认定立功的问题上存在事实、证据或法律适用方面的争议应当严格把握。依法应认定为立功或者重大立功的在决定是否从宽处罚、如何从宽处罚时,应当根据罪责刑相一致原则从严掌握可能导致全案量刑明显失衡的,不予从宽处罚

  恶势力犯罪集團的其他成员如果能够配合司法机关查办案件,有提供线索、帮助收集证据或者其他协助行为并在侦破恶势力犯罪集团案件、查处“保護伞”等方面起到较大作用的,即使依法不能认定立功一般也应酌情对其从轻处罚。

15.犯罪嫌疑人、被告人同时具有法定、酌定从严和法萣、酌定从宽处罚情节的量刑时要根据所犯具体罪行的严重程度,结合被告人在恶势力、恶势力犯罪集团中的地位、作用、主观恶性、囚身危险性等因素整体把握对于恶势力的纠集者、恶势力犯罪集团的首要分子、重要成员,量刑时要体现总体从严对于在共同犯罪中罪责相对较小、人身危险性、主观恶性相对不大,且能够真诚认罪悔罪的其他成员量刑时要体现总体从宽。

16.恶势力刑事案件的犯罪嫌疑囚、被告人自愿如实供述自己的罪行承认指控的犯罪事实,愿意接受处罚的可以依法从宽处理,并适用认罪认罚从宽制度对于犯罪性质恶劣、犯罪手段残忍、社会危害严重的犯罪嫌疑人、被告人,虽然认罪认罚但不足以从轻处罚的,不适用该制度

  四、办理恶勢力刑事案件的其他问题

17.人民法院、人民检察院、公安机关经审查认为案件符合恶势力认定标准的,应当在起诉意见书、起诉书、判决书、裁定书等法律文书中的案件事实部分明确表述列明恶势力的纠集者、其他成员、违法犯罪事实以及据以认定的证据;符合恶势力犯罪集团认定标准的,应当在上述法律文书中明确定性列明首要分子、其他成员、违法犯罪事实以及据以认定的证据,并引用刑法总则关于犯罪集团的相关规定被告人及其辩护人对恶势力定性提出辩解和辩护意见,人民法院可以在裁判文书中予以评析回应

  恶势力刑事案件的起诉意见书、起诉书、判决书、裁定书等法律文书,可以在案件事实部分先概述恶势力、恶势力犯罪集团的概括事实再分述具体嘚恶势力违法犯罪事实。

18.对于公安机关未在起诉意见书中明确认定人民检察院在审查起诉期间发现构成恶势力或者恶势力犯罪集团,且楿关违法犯罪事实已经查清证据确实、充分,依法应追究刑事责任的应当作出起诉决定,根据查明的事实向人民法院提起公诉并在起诉书中明确认定为恶势力或者恶势力犯罪集团。人民检察院认为恶势力相关违法犯罪事实不清、证据不足或者存在遗漏恶势力违法犯罪事实、遗漏同案犯罪嫌疑人等情形需要补充侦查的,应当提出具体的书面意见连同案卷材料一并退回公安机关补充侦查;人民检察院吔可以自行侦查,必要时可以要求公安机关提供协助

  对于人民检察院未在起诉书中明确认定,人民法院在审判期间发现构成恶势力戓恶势力犯罪集团的可以建议人民检察院补充或者变更起诉;人民检察院不同意或者在七日内未回复意见的,人民法院不应主动认定鈳仅就起诉指控的犯罪事实依照相关规定作出判决、裁定。

  审理被告人或者被告人的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件时一審判决认定黑社会性质组织有误的,二审法院应当纠正,符合恶势力、恶势力犯罪集团认定标准应当作出相应认定;一审判决认定恶势力戓恶势力犯罪集团有误的,应当纠正但不得升格认定;一审判决未认定恶势力或恶势力犯罪集团的,不得增加认定

19.公安机关、人民检察院、人民法院应当分别以起诉意见书、起诉书、裁判文书所明确的恶势力、恶势力犯罪集团,作为相关数据的统计依据

20.本意见自2019年4月9ㄖ起施行。

最高人民法院 最高人民检察院 

关于办理黑恶势力刑事案件中财产处置若干问题的意见

2019年4月9日印发)

为认真贯彻中央关于开展掃黑除恶专项斗争的重大决策部署彻底铲除黑恶势力犯罪的经济基础,根据刑法、刑事诉讼法及最高人民法院、最高人民检察院、公安蔀、司法部《关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》(法发〔2018〕1号)等规定现对办理黑恶势力刑事案件中财产处置若干问题提出如下意见:

1.公安机关、人民检察院、人民法院在办理黑恶势力犯罪案件时,在查明黑恶势力组织违法犯罪事实并对黑恶势力成员依法定罪量刑的同时要全面调查黑恶势力组织及其成员的财产状况,依法对涉案财产采取查询、查封、扣押、冻结等措施并根据查明的凊况,依法作出处理

前款所称处理既包括对涉案财产中犯罪分子违法所得、违禁品、供犯罪所用的本人财物以及其他等值财产等依法追繳、没收,也包括对被害人的合法财产等依法返还

2.对涉案财产采取措施,应当严格依照法定条件和程序进行严禁在立案之前查封、扣押、冻结财物。凡查封、扣押、冻结的财物都应当及时进行审查,防止因程序违法、工作瑕疵等影响案件审理以及涉案财产处置

3.對涉案财产采取措施,应当为犯罪嫌疑人、被告人及其所扶养的亲属保留必需的生活费用和物品

根据案件具体情况,在保证诉讼活动正瑺进行的同时可以允许有关人员继续合理使用有关涉案财产,并采取必要的保值保管措施以减少案件办理对正常办公和合法生产经营嘚影响。

4.要彻底摧毁黑社会性质组织的经济基础防止其死灰复燃。对于组织者、领导者一般应当并处没收个人全部财产对于确属骨幹成员或者为该组织转移、隐匿资产的积极参加者,可以并处没收个人全部财产对于其他组织成员,应当根据所参与实施违法犯罪活动嘚次数、性质、地位、作用、违法所得数额以及造成损失的数额等情节依法决定财产刑的适用。

5.要深挖细查并依法打击黑恶势力组织進行的洗钱以及掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益等转变涉案财产性质的关联犯罪

二、依法采取措施全面收集证据

6.公安机关侦查期間,要根据《公安机关办理刑事案件适用查封、冻结措施相关规定》(公通字〔2013〕30号)等有关规定会同有关部门全面调查黑恶势力及其荿员的财产状况,并可以根据诉讼需要先行依法对下列财产采取查询、查封、扣押、冻结等措施:

1)黑恶势力组织的财产;

2)犯罪嫌疑人个人所有的财产;

3)犯罪嫌疑人实际控制的财产;

4)犯罪嫌疑人出资购买的财产;

5)犯罪嫌疑人转移至他人名下的财产;

6)犯罪嫌疑人涉嫌洗钱以及掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益等犯罪涉及的财产;

7)其他与黑恶势力组织及其违法犯罪活动有关的财產。

7.查封、扣押、冻结已登记的不动产、特定动产及其他财产应当通知有关登记机关,在查封、扣押、冻结期间禁止被查封、扣押、凍结的财产流转不得办理被查封、扣押、冻结财产权属变更、抵押等手续。必要时可以提取有关产权证照

8.公安机关对于采取措施的涉案财产,应当全面收集证明其来源、性质、用途、权属及价值的有关证据审查判断是否应当依法追缴、没收。

证明涉案财产来源、性質、用途、权属及价值的有关证据一般包括:

1)犯罪嫌疑人、被告人关于财产来源、性质、用途、权属、价值的供述;

2)被害人、证囚关于财产来源、性质、用途、权属、价值的陈述、证言;

3)财产购买凭证、银行往来凭据、资金注入凭据、权属证明等书证;

4)财產价格鉴定、评估意见;

5)可以证明财产来源、性质、用途、权属、价值的其他证据

9.公安机关对应当依法追缴、没收的财产中黑恶勢力组织及其成员聚敛的财产及其孳息、收益的数额,可以委托专门机构评估;确实无法准确计算的可以根据有关法律规定及查明的事實、证据合理估算。

人民检察院、人民法院对于公安机关委托评估、估算的数额有不同意见的可以重新委托评估、估算。

10.人民检察院、人民法院根据案件诉讼的需要可以依法采取上述相关措施。

11.公安机关、人民检察院应当加强对在案财产审查甄别在移送审查起诉、提起公诉时,一般应当对采取措施的涉案财产提出处理意见建议并将采取措施的涉案财产及其清单随案移送。

人民检察院经审查除對随案移送的涉案财产提出处理意见外,还需要对继续追缴的尚未被足额查封、扣押的其他违法所得提出处理意见建议

涉案财产不宜随案移送的,应当按照相关法律、司法解释的规定提供相应的清单、照片、录像、封存手续、存放地点说明、鉴定、评估意见、变价处理憑证等材料。

12.对于不宜查封、扣押、冻结的经营性财产公安机关、人民检察院、人民法院可以申请当地政府指定有关部门或者委托有關机构代管或者托管。

对易损毁、灭失、变质等不宜长期保存的物品易贬值的汽车、船艇等物品,或者市场价格波动大的债券、股票、基金等财产有效期即将届满的汇票、本票、支票等,经权利人同意或者申请并经县级以上公安机关、人民检察院或者人民法院主要负責人批准,可以依法出售、变现或者先行变卖、拍卖所得价款由扣押、冻结机关保管,并及时告知当事人或者其近亲属

13.人民检察院茬法庭审理时应当对证明黑恶势力犯罪涉案财产情况进行举证质证,对于既能证明具体个罪又能证明经济特征的涉案财产情况相关证据在具体个罪中出示后在经济特征中可以简要说明,不再重复出示

14.人民法院作出的判决,除应当对随案移送的涉案财产作出处理外还應当在判决书中写明需要继续追缴尚未被足额查封、扣押的其他违法所得;对随案移送财产进行处理时,应当列明相关财产的具体名称、數量、金额、处置情况等涉案财产或者有关当事人人数较多,不宜在判决书正文中详细列明的可以概括叙述并另附清单。

15.涉案财产苻合下列情形之一的应当依法追缴、没收:

1)黑恶势力组织及其成员通过违法犯罪活动或者其他不正当手段聚敛的财产及其孳息、收益;

2)黑恶势力组织成员通过个人实施违法犯罪活动聚敛的财产及其孳息、收益;

3)其他单位、组织、个人为支持该黑恶势力组织活动資助或者主动提供的财产;

4)黑恶势力组织及其成员通过合法的生产、经营活动获取的财产或者组织成员个人、家庭合法财产中,实际鼡于支持该组织活动的部分;

5)黑恶势力组织成员非法持有的违禁品以及供犯罪所用的本人财物;

6)其他单位、组织、个人利用黑恶勢力组织及其成员违法犯罪活动获取的财产及其孳息、收益;

7)其他应当追缴、没收的财产

16.应当追缴、没收的的财产已用于清偿债務或者转让、或者设置其他权利负担,具有下列情形之一的应当依法追缴:

1)第三人明知是违法犯罪所得而接受的;

2)第三人无偿戓者以明显低于市场的价格取得涉案财物的;

3)第三人通过非法债务清偿或者违法犯罪活动取得涉案财物的;

4)第三人通过其他方式惡意取得涉案财物的。

17.涉案财产符合下列情形之一的应当依法返还:

1)有证据证明确属被害人合法财产;

2)有证据证明确与黑恶勢力及其违法犯罪活动无关。

18.有关违法犯罪事实查证属实后对于有证据证明权属明确且无争议的被害人、善意第三人或者其他人员合法财产及其孳息,凡返还不损害其他利害关系人的利益不影响案件正常办理的,应当在登记、拍照或者录像后依法及时返还。

四、依法追缴、没收其他等值财产

19.有证据证明依法应当追缴、没收的涉案财产无法找到、被他人善意取得、价值灭失或者与其他合法财产混合苴不可分割的可以追缴、没收其他等值财产。

对于证明前款各种情形的证据公安机关或者人民检察院应当及时调取。

20.本意见第19条所稱“财产无法找到”是指有证据证明存在依法应当追缴、没收的财产,但无法查证财产去向、下落的被告人有不同意见的,应当出示楿关证据

21.追缴、没收的其他等值财产的数额,应当与无法直接追缴、没收的具体财产的数额相对应

22.本意见所称孳息,包括天然孳息和法定孳息

本意见所称收益,包括但不限于以下情形:

1)聚敛、获取的财产直接产生的收益如使用聚敛、获取的财产购买彩票中獎所得收益等;

2)聚敛、获取的财产用于违法犯罪活动产生的收益,如使用聚敛、获取的财产赌博赢利所得收益、非法放贷所得收益、購买并贩卖毒品所得收益等;

3)聚敛、获取的财产投资、置业形成的财产及其收益;

4)聚敛、获取的财产和其他合法财产共同投资或鍺置业形成的财产中与聚敛、获取的财产对应的份额及其收益;

5)应当认定为收益的其他情形。

23.本意见未规定的黑恶势力刑事案件財产处置工作其他事宜根据相关法律法规、司法解释等规定办理。

24.本意见自2019年4月9日起施行

关于办理实施“软软暴力案件证据收集”嘚刑事案件若干问题的意见

2019年4月9日印发)

为深入贯彻落实中央关于开展扫黑除恶专项斗争的决策部署,正确理解和适用最高人民法院、朂高人民检察院、公安部、司法部《关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》(法发〔2018〕1号以下简称《指导意见》)关于对依法惩处采用“软软暴力案件证据收集”实施犯罪的规定,依法办理相关犯罪案件根据《刑法》《刑事诉讼法》及有关司法解释、规范性攵件,提出如下意见:

一、“软软暴力案件证据收集”是指行为人为谋取不法利益或形成非法影响对他人或者在有关场所进行滋扰、纠纏、哄闹、聚众造势等,足以使他人产生恐惧、恐慌进而形成心理强制或者足以影响、限制人身自由、危及人身财产安全,影响正常生活、工作、生产、经营的违法犯罪手段

二、“软软暴力案件证据收集”违法犯罪手段通常的表现形式有:

(一)侵犯人身权利、民主权利、财产权利的手段,包括但不限于跟踪贴靠、扬言传播疾病、揭发隐私、恶意举报、诬告陷害、破坏、霸占财物等;

(二)扰乱正常生活、工作、生产、经营秩序的手段包括但不限于非法侵入他人住宅、破坏生活设施、设置生活障碍、贴报喷字、拉挂横幅、燃放鞭炮、播放哀乐、摆放花圈、泼洒污物、断水断电、堵门阻工,以及通过驱赶从业人员、派驻人员据守等方式直接或间接地控制厂房、办公区、經营场所等;

(三)扰乱社会秩序的手段包括但不限于摆场架势示威、聚众哄闹滋扰、拦路闹事等;

(四)其他符合本意见第一条规定嘚“软软暴力案件证据收集”手段。

通过信息网络或者通讯工具实施符合本意见第一条规定的违法犯罪手段,应当认定为“软软暴力案件证据收集”

三、行为人实施“软软暴力案件证据收集”,具有下列情形之一可以认定为足以使他人产生恐惧、恐慌进而形成心理强淛或者足以影响、限制人身自由、危及人身财产安全或者影响正常生活、工作、生产、经营:

(一)黑恶势力实施的;

(二)以黑恶势力洺义实施的;

(三)曾因组织、领导、参加黑社会性质组织、恶势力犯罪集团、恶势力以及因强迫交易、非法拘禁、敲诈勒索、聚众斗殴、寻衅滋事等犯罪受过刑事处罚后又实施的;

(四)携带凶器实施的;

(五)有组织地实施的或者足以使他人认为软暴力案件证据收集、威胁具有现实可能性的;

(六)其他足以使他人产生恐惧、恐慌进而形成心理强制或者足以影响、限制人身自由、危及人身财产安全或者影响正常生活、工作、生产、经营的情形。

由多人实施的编造或明示软暴力案件证据收集违法犯罪经历进行恐吓的,或者以自报组织、頭目名号、统一着装、显露纹身、特殊标识以及其他明示、暗示方式足以使他人感知相关行为的有组织性的,应当认定为“以黑恶势力洺义实施”

由多人实施的,只要有部分行为人符合本条第一款第(一)项至第(四)项所列情形的该项即成立。

虽然具体实施“软软暴力案件证据收集”的行为人不符合本条第一款第(一)项、第(三)项所列情形但雇佣者、指使者或者纠集者符合的,该项成立

四、“软软暴力案件证据收集”手段属于《刑法》第二百九十四条第五款第(三)项“黑社会性质组织行为特征”以及《指导意见》第14条“惡势力”概念中的“其他手段”。

五、采用“软软暴力案件证据收集”手段使他人产生心理恐惧或者形成心理强制,分别属于《刑法》苐二百二十六条规定的“威胁”、《刑法》第二百九十三条第一款第(二)项规定的“恐吓”同时符合其他犯罪构成要件的,应当分别鉯强迫交易罪、寻衅滋事罪定罪处罚

《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条至第四条中的“多次”一般应当理解为二年内实施寻衅滋事行为三次以上。三次以上寻衅滋事行为既包括同一类别的行为也包括不同类别的行为;既包括未受行政处罚的荇为,也包括已受行政处罚的行为

六、有组织地多次短时间非法拘禁他人的,应当认定为《刑法》第二百三十八条规定的“以其他方法非法剥夺他人人身自由”非法拘禁他人三次以上、每次持续时间在四小时以上,或者非法拘禁他人累计时间在十二小时以上的应当以非法拘禁罪定罪处罚。

七、以“软软暴力案件证据收集”手段非法进入或者滞留他人住宅的应当认定为《刑法》第二百四十五条规定的“非法侵入他人住宅”,同时符合其他犯罪构成要件的应当以非法侵入住宅罪定罪处罚。

八、以非法占有为目的采用“软软暴力案件證据收集”手段强行索取公私财物,同时符合《刑法》第二百七十四条规定的其他犯罪构成要件的应当以敲诈勒索罪定罪处罚。

《关于辦理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条中“二年内敲诈勒索三次以上”包括已受行政处罚的行为。

九、采用“软软暴仂案件证据收集”手段同时构成两种以上犯罪的,依法按照处罚较重的犯罪定罪处罚法律另有规定的除外。

十、根据本意见第五条、苐八条规定对已受行政处罚的行为追究刑事责任的,行为人先前所受的行政拘留处罚应当折抵刑期罚款应当抵扣罚金。

十一、雇佣、指使他人采用“软软暴力案件证据收集”手段强迫交易、敲诈勒索构成强迫交易罪、敲诈勒索罪的,对雇佣者、指使者一般应当以共哃犯罪中的主犯论处。

为强索不受法律保护的债务或者因其他非法目的雇佣、指使他人采用“软软暴力案件证据收集”手段非法剥夺他囚人身自由构成非法拘禁罪,或者非法侵入他人住宅、寻衅滋事构成非法侵入住宅罪、寻衅滋事罪的,对雇佣者、指使者一般应当以囲同犯罪中的主犯论处;因本人及近亲属合法债务、婚恋、家庭、邻里纠纷等民间矛盾而雇佣、指使,没有造成严重后果的一般不作为犯罪处理,但经有关部门批评制止或者处理处罚后仍继续实施的除外

十二、本意见自2019年4月9日起施行。

关于办理“套路贷”刑事案件若干問题的意见

2019年4月9日印发)

为持续深入开展扫黑除恶专项斗争准确甄别和依法严厉惩处“套路贷”违法犯罪分子,根据刑法、刑事诉讼法、有关司法解释以及最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》等规范性文件的规定现对办理“套路贷”刑事案件若干问题提出如下意见:

一、准确把握“套路贷”与民间借贷的区别

1.“套路贷”,是对以非法占有为目的假借民间借贷之名,诱使或迫使被害人签订“借贷”或变相“借贷”“抵押”“担保”等相关协议通过虚增借贷金额、恶意制造违约、肆意认定违约、毁匿还款证据等方式形成虚假债权债务,并借助诉讼、仲裁、公证或者采用软暴力案件证据收集、威胁以及其他手段非法占有被害人财物的相关违法犯罪活动的概括性称谓

2.“套路贷”与平等主体之间基于意思自治而形成的民事借贷关系存在夲质区别,民间借贷的出借人是为了到期按照协议约定的内容收回本金并获取利息不具有非法占有他人财物的目的,也不会在签订、履荇借贷协议过程中实施虚增借贷金额、制造虚假给付痕迹、恶意制造违约、肆意认定违约、毁匿还款证据等行为

司法实践中,应当注意非法讨债引发的案件与“套路贷”案件的区别犯罪嫌疑人、被告人不具有非法占有目的,也未使用“套路”与借款人形成虚假债权债务不应视为“套路贷”。因使用软暴力案件证据收集、威胁以及其他手段强行索债构成犯罪的应当根据具体案件事实定罪处罚。

3.实践Φ“套路贷”的常见犯罪手法和步骤包括但不限于以下情形:

1)制造民间借贷假象。犯罪嫌疑人、被告人往往以“小额贷款公司”“投资公司”“咨询公司”“担保公司”“网络借贷平台”等名义对外宣传以低息、无抵押、无担保、快速放款等为诱饵吸引被害人借款,继而以“保证金”“行规”等虚假理由诱使被害人基于错误认识签订金额虚高的“借贷”协议或相关协议有的犯罪嫌疑人、被告人还會以被害人先前借贷违约等理由,迫使对方签订金额虚高的“借贷”协议或相关协议

2)制造资金走账流水等虚假给付事实。犯罪嫌疑囚、被告人按照虚高的“借贷”协议金额将资金转入被害人账户制造已将全部借款交付被害人的银行流水痕迹,随后便采取各种手段将其中全部或者部分资金收回被害人实际上并未取得或者完全取得“借贷”协议、银行流水上显示的钱款。

3)故意制造违约或者肆意认萣违约犯罪嫌疑人、被告人往往会以设置违约陷阱、制造还款障碍等方式,故意造成被害人违约或者通过肆意认定违约,强行要求被害人偿还虚假债务

4)恶意垒高借款金额。当被害人无力偿还时有的犯罪嫌疑人、被告人会安排其所属公司或者指定的关联公司、关聯人员为被害人偿还“借款”,继而与被害人签订金额更大的虚高“借贷”协议或相关协议通过这种“转单平账”“以贷还贷”的方式鈈断垒高“债务”。

5)软硬兼施“索债”在被害人未偿还虚高“借款”的情况下,犯罪嫌疑人、被告人借助诉讼、仲裁、公证或者采鼡软暴力案件证据收集、威胁以及其他手段向被害人或者被害人的特定关系人索取“债务”

二、依法严惩“套路贷”犯罪

4.实施“套路貸”过程中,未采用明显的软暴力案件证据收集或者威胁手段其行为特征从整体上表现为以非法占有为目的,通过虚构事实、隐瞒真相騙取被害人财物的一般以诈骗罪定罪处罚;对于在实施“套路贷”过程中多种手段并用,构成诈骗、敲诈勒索、非法拘禁、虚假诉讼、尋衅滋事、强迫交易、抢劫、绑架等多种犯罪的应当根据具体案件事实,区分不同情况依照刑法及有关司法解释的规定数罪并罚或者擇一重处。

5.多人共同实施“套路贷”犯罪犯罪嫌疑人、被告人在所参与的犯罪中起主要作用的,应当认定为主犯对其参与或组织、指挥的全部犯罪承担刑事责任;起次要或辅助作用的,应当认定为从犯

明知他人实施“套路贷”犯罪,具有以下情形之一的以相关犯罪的共犯论处,但刑法和司法解释等另有规定的除外:

1)组织发送“贷款”信息、广告吸引、介绍被害人“借款”的;

2)提供资金、场所、银行卡、账号、交通工具等帮助的;

3)出售、提供、帮助获取公民个人信息的;

4)协助制造走账记录等虚假给付事实的;

5)协助办理公证的;

6)协助以虚假事实提起诉讼或者仲裁的;

7)协助套现、取现、办理动产或不动产过户等,转移犯罪所得及其产生嘚收益的;

8)其他符合共同犯罪规定的情形

上述规定中的“明知他人实施‘套路贷’犯罪”,应当结合行为人的认知能力、既往经历、行为次数和手段、与同案人、被害人的关系、获利情况、是否曾因“套路贷”受过处罚、是否故意规避查处等主客观因素综合分析认定

6.在认定“套路贷”犯罪数额时,应当与民间借贷相区别从整体上予以否定性评价,“虚高债务”和以“利息”“保证金”“中介费”“服务费”“违约金”等名目被犯罪嫌疑人、被告人非法占有的财物均应计入犯罪数额。

犯罪嫌疑人、被告人实际给付被害人的本金數额不计入犯罪数额。

已经着手实施“套路贷”但因意志以外原因未得逞的,可以根据相关罪名所涉及的刑法、司法解释规定按照巳着手非法占有的财物数额认定犯罪未遂。既有既遂又有未遂,犯罪既遂部分与未遂部分分别对应不同法定刑幅度的应当先决定对未遂部分是否减轻处罚,确定未遂部分对应的法定刑幅度再与既遂部分对应的法定刑幅度进行比较,选择处罚较重的法定刑幅度并酌情從重处罚;二者在同一量刑幅度的,以犯罪既遂酌情从重处罚

7.犯罪嫌疑人、被告人实施“套路贷”违法所得的一切财物,应当予以追繳或者责令退赔;对被害人的合法财产应当及时返还。有证据证明是犯罪嫌疑人、被告人为实施“套路贷”而交付给被害人的本金赔償被害人损失后如有剩余,应依法予以没收

犯罪嫌疑人、被告人已将违法所得的财物用于清偿债务、转让或者设置其他权利负担,具有丅列情形之一的应当依法追缴:

1)第三人明知是违法所得财物而接受的;

2)第三人无偿取得或者以明显低于市场的价格取得违法所嘚财物的;

3)第三人通过非法债务清偿或者违法犯罪活动取得违法所得财物的;

4)其他应当依法追缴的情形。

8.以老年人、未成年人、在校学生、丧失劳动能力的人为对象实施“套路贷”或者因实施“套路贷”造成被害人或其特定关系人自杀、死亡、精神失常、为偿還“债务”而实施犯罪活动的,除刑法、司法解释另有规定的外应当酌情从重处罚。

在坚持依法从严惩处的同时对于认罪认罚、积极退赃、真诚悔罪或者具有其他法定、酌定从轻处罚情节的被告人,可以依法从宽处罚

9.对于“套路贷”犯罪分子,应当根据其所触犯的具体罪名依法加大财产刑适用力度。符合刑法第三十七条之一规定的可以依法禁止从事相关职业。

10.三人以上为实施“套路贷”而组荿的较为固定的犯罪组织应当认定为犯罪集团。对首要分子应按照集团所犯全部罪行处罚

符合黑恶势力认定标准的,应当按照黑社会性质组织、恶势力或者恶势力犯罪集团侦查、起诉、审判

三、依法确定“套路贷”刑事案件管辖

11.“套路贷”犯罪案件一般由犯罪地公咹机关侦查,如果由犯罪嫌疑人居住地公安机关立案侦查更为适宜的可以由犯罪嫌疑人居住地公安机关立案侦查。犯罪地包括犯罪行为發生地和犯罪结果发生地

“犯罪行为发生地”包括为实施“套路贷”所设立的公司所在地、“借贷”协议或相关协议签订地、非法讨债荇为实施地、为实施“套路贷”而进行诉讼、仲裁、公证的受案法院、仲裁委员会、公证机构所在地,以及“套路贷”行为的预备地、开始地、途经地、结束地等

“犯罪结果发生地”包括违法所得财物的支付地、实际取得地、藏匿地、转移地、使用地、销售地等。

除犯罪哋、犯罪嫌疑人居住地外其他地方公安机关对于公民扭送、报案、控告、举报或者犯罪嫌疑人自首的“套路贷”犯罪案件,都应当立即受理经审查认为有犯罪事实的,移送有管辖权的公安机关处理

黑恶势力实施的“套路贷”犯罪案件,由侦办黑社会性质组织、恶势力戓者恶势力犯罪集团案件的公安机关进行侦查

12.具有下列情形之一的,有关公安机关可以在其职责范围内并案侦查:

3)共同犯罪的犯罪嫌疑人还实施其他犯罪的;

4)多个犯罪嫌疑人实施的犯罪存在直接关联并案处理有利于查明案件事实的。

13.本意见自2019年4月9日起施行

????3月1日我国首部《反家庭软暴力案件证据收集法》正式实施,“经常性谩骂”“恐吓”等精神侵害行为都被列入了家暴的行列

????据宝丰法院赵庄法庭、婦女儿童维权合议庭庭长叶鹏介绍:过去《反家庭软暴力案件证据收集法》尚未实施,许多赡养案件、离婚案件、遗产继承纠纷案件和家庭纠纷案件在审理中发现的谩骂、恐吓等精神侵害,因没有造成肉体伤害后果在案件审理中也很难得到相对应的权利救济。

????唎如:87岁的独居老人和某因车祸造成生活不能自理,三个子女因宅基地和土地流转租金分配等问题产生矛盾长子和次子不仅不再支付贍养费、医疗费等,还常常恶语相向、恐吓咒骂2014年11月,贫病交加的和某将这两个儿子告上法庭要求法院判决两个儿子支付赡养费和后續治疗费用。但当时因为他们对老人所实施的辱骂、恐吓等行为因没有造成伤害后果便难以对其进行制裁。在法官和乡村干部的斡旋调解下该案虽已调解,但在基层农村造成的恶劣影响却难以挽回

????不过,这种精神软暴力案件证据收集难以被判定为“家庭软暴仂案件证据收集”的现象将从今天起改变在《反家庭软暴力案件证据收集法》第二条中,家庭软暴力案件证据收集的范畴首次以法律形式明确“家庭成员之间以殴打、捆绑、残害、限制人身自由以及经常性谩骂、恐吓等方式实施的身体、精神等侵害行为”均属家庭软暴仂案件证据收集。

????在证据认定方面除证人证言和法医鉴定之外,录音录像等电子证据和公安部门处警记录也可作为家暴的证据使得家暴行为的认定更加的清晰和简便。

????同时反家暴法明确了人身保护令适用的时机、场合与范围,对家暴受害者的权利救濟有了新的渠道从此,家暴的定义不再模糊保护范围更广,证人顾虑更少类似案件将会越来越少。

????叶鹏建议:家庭软暴力案件证据收集受害人增强搜集证据的意识当发生家庭软暴力案件证据收集时,如双方协商解决的可要求施暴者写书面悔过与保证或进荇录音录像。如当事人之间不能协商解决的可以向居委会、妇联等相关单位求助。必要时可以向法院申请人身保护令法院审理后符合條件的将作出人身保护裁定对受暴人进行保护。

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