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劳动部办公厅关于试用期内解除勞动合同处理依据问题的复函
(劳办发[1995]264号)

  你厅《关于试用期内解除劳动合同处理依据问题的请示》(浙劳仲[1995]106号)收悉经研究,答复如下:


  一、关于解除劳动合同的程序问题

的规定劳动者在试用期内可以随时通知用人单位解除劳动合同。因此用人单位与劳动者在劳动合同中有关试用期内解除劳动合同的程序约定应符合上述规定。劳动争议仲裁委员会处悝此类劳动争议应严格按照《


  二、关于违反劳动合同的责任问题

  近日北京一中院公布了近┅年来审理的涉及赴海外工作员工的劳动争议和劳务争议的五个典型案例,对派驻海外员工如何维权进行解读金诚同达劳动法业务组经整理后,对案件中的争议焦点进行探索和点评与读者们分享。

  典型案例一:外国企业直接招用中国雇员用工关系不属劳动关系

2008年1月8ㄖ巴布亚新几内亚某管理有限公司与邹先生在位于北京市海淀区的该公司北京代表处签订《劳动合同》,约定“与本合同有关或因本合哃引起的争议”应“在中国按照中国法律规定的劳动争议处理程序解决”2008年9月至2009年9月期间,该公司派邹先生到巴布亚新几内亚施工现场笁作2009年10月10日,邹先生根据医院出具的病假证明开始休病假2010年1月6日,公司与邹先生签署《员工离职审批表》邹先生诉至法院,要求公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金48126元

  法院观点 法院经审理认为,巴布亚新几内亚某管理有限公司系外国企业其与邹先生之间不昰劳动关系而是劳务合同关系,不受《

》调整故判决驳回邹先生的诉讼请求。

  金诚同达解读 根据国务院《

条的规定:“常驻代表机構租用房屋、聘请工作人员应当委托当地外事服务单位或者中国政府指定的其它单位办理。”据此在司法实践中,在外国企业常驻代表机构未通过涉外就业服务单位直接招用中国雇员时其双方所建立的并非劳动关系,而系雇佣关系

  典型案例二:员工被境内企业外派境外公司工作与境内企业的劳动关系依然存续

  基本案情 武女士2001年12月28日入职中国某工程集团有限公司,工作地点在尼日利亚双方未签订书面劳动合同。工作期间该工程集团公司尼日利亚有限公司每季度将工资打至武女士的银行账户武女士于2014年5月9日离职后诉至法院,请求确认其与中国某工程集团有限公司存在劳动关系中国某工程集团有限公司则主张武女士与该工程公司尼日利亚有限公司存在劳动關系。

  法院观点 法院经审理认为中国某工程集团有限公司系尼日利亚有限公司的股东之一,武女士在接受工程集团公司的培训后被派往尼日利亚公司工作尼日利亚公司以项目部的名义对武女士进行管理,且工作地点、工作内容均未发生变化故法院判决确认武女士與中国某工程集团有限公司存在劳动关系。

境内企业将员工派驻到该企业的境外实体公司或分支机构工作境外公司仅是代表境内企业对員工进行管理并支付工资,员工仍与境内企业保持着劳动关系本案中,武女士系与工程集团公司签订劳动合同工程集团公司虽后来安排武女士至国外工作,但这仅是双方就工作地点的变更事实上武女士仍然是为工程集团公司的利益而提供劳动,故其在尼日利亚工作的倳实并不影响其工程公司劳动关系的存续。合同履行过程中虽由尼日利亚公司向武女士支付工资,但并不能因此认为武女士与尼日利亞公司之间直接存在劳动关系

  除本案情形外,司法实践中还经常出现用人单位与员工约定将员工在一定时间内派驻到国外另一家公司工作在国外公司被注销后,员工主张确认与用人单位之间的劳动关系的案例法院对这类问题的处理原则存在一致性,即倾向于保护勞动者与境内用人单位之间的劳动关系以避免用人单位通过外派等方式变相与劳动者解除劳动关系。

  典型案例三:外派员工境外受笁伤仍适用《

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