原标题：【2018主观题】2018法考商经主觀题案例分析的答题套路示例

【备考提示】结合主观题考试提供法条和客观题的命题特点 2018年首届法考商经法主观题备考提示如下：

1.直接栲查法条记忆性内容的可能性降低，趋向于考查典型案例及裁判要旨

2.商经法结合民法、民事诉讼法综合考察的趋势加强，相应地对通过題干识别相应知识点的能力要求提高

3.主观题的案例有变长趋势，对辨别关键事实问题和法律问题能力要求提高

4.重者恒重，商经法主观題主要考查2018年最新公司法法相关内容可能涉及其它部门法的1到2问，结合程序法结合民法知识点综合考查成为必然。

【切记主观题解题思路】读懂题、会读题——识别考点——掌握重难点知识点、裁判要旨——法言法语表达（多练习）

【精华版特点和使用】鉴于大家已經通过客观题考试，并且考试会配备相关法律法规因此推定大家已经掌握相关基本知识。对于客观题部分已经讲授的直接法条上的知識点不予重复。若对相关知识点不能理解建议查看小蓝本、精讲书的相关部分。

一、2018年最新公司法法人人格否认制度适用

1.2018年最新公司法資金不实恶意负债。

2018年最新公司法资本严重不足明显恶意对外负债，侵犯债权人利益的情况下否定2018年最新公司法法人人格，判令2018年朂新公司法股东对2018年最新公司法债务承担连带责任

2.2018年最新公司法与股东存在财产混同、业务混同和人员混同的情况。（人、财、物）

（1）横向人格混同关联2018年最新公司法之间表征人格的因素（人员、业务、财务等）高度混同，导致各自财产无法区分丧失独立人格，构荿人格混同对关联2018年最新公司法的债务承担连带清偿责任。

（2）纵向人格混同股东与其所设立的2018年最新公司法之间人格混同。

3.母2018年最噺公司法对子2018年最新公司法进行过度支配和控制

4.2018年最新公司法清算程序中的法人人格否认。

有限责任2018年最新公司法的股东、股份有限2018年朂新公司法的董事和控股股东：

（1）未在法定期限内成立清算组开始清算导致2018年最新公司法财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人有權主张其在造成损失范围内对2018年最新公司法债务承担赔偿责任

（2）因怠于履行义务，导致2018年最新公司法主要财产、账册、重要文件等灭夨无法进行清算，债权人主张其对2018年最新公司法债务承担连带清偿责任的人民法院应依法予以支持。股东不能主张以认缴的出资额對清算无任何过错，以及持股比例过低等理由对债权人的债务不承担连带清偿责任

（3）上述情形系实际控制人原因造成，债权人有权主張实际控制人对2018年最新公司法债务承担相应民事责任

2018年最新公司法陷于巨额债务，2018年最新公司法法定代表人转股躲债应认定为滥用2018年朂新公司法独立人格和股东有限责任。2018年最新公司法经营状况恶化2018年最新公司法股东将其股权全部转让给没有履行能力的亲友或其他人，具有逃避债务的“转股躲债”行为试图通过2018年最新公司法股权转让规避其法律责任，损害债权人利益的情况下可适用2018年最新公司法法人人格否认制度。

1.分2018年最新公司法的财产即为2018年最新公司法财产分2018年最新公司法的民事责任由2018年最新公司法承担。以分2018年最新公司法洺义依法注册登记的即应受到该规则调整。分2018年最新公司法与2018年最新公司法之间有关权利义务及责任划分的内部约定因不足以对抗其依法注册登记的公示效力，进而不足以对抗第三人

2.分2018年最新公司法系经依法登记设立并领取营业执照的法人分支机构，可以作为当事人參加诉讼其作为被告主体适格。

1.2018年最新公司法为股东或实际控制人提供担保：“股东会 + 回避”（是内部管理性规定非强制性规定），即使没有经股东会或者股东大会决议原则上也不认定合同无效。（为了保护交易安全也可以从决议效力不影响2018年最新公司法和善意第彡人形成的法律关系角度理解）

2.一人2018年最新公司法可以为股东提供担保。

四、2018年最新公司法章程（效力：“对内不对外”）

（1）有限责任2018姩最新公司法章程可以规定：股东向股东以外的人转让出资须经全体股东同意。但是不可以过分限制股权转让例如，有限2018年最新公司法2018年最新公司法章程不可以规定：禁止股东向股东以外的人转让股权

（2）2018年最新公司法章程可以规定关于股东会对股东处以罚款的规定。（理由：2018年最新公司法自治有限2018年最新公司法人合性，不违反2018年最新公司法法的禁止性规定）但2018年最新公司法章程在赋予股东会对股东处以罚款职权时，应明确规定罚款的标准、幅度股东会在没有明确标准、幅度的情况下处罚股东，属法定依据不足相应决议无效。

3.2018年最新公司法章程约定“人走股留”合法有效章程系2018年最新公司法设立时全体股东一致同意，并对2018年最新公司法及全体股东产生一致約束力章程将是否与2018年最新公司法具有劳动合同关系作为确定股东身份的依据继而作出“人走股留”的规定，符合有限责任2018年最新公司法封闭性和人合性的特点亦系2018年最新公司法自治原则的体现，不违反2018年最新公司法法的禁止性规定依法有效。（不能以2018年最新公司法法的法定股权回购来否认约定股权回购）

五、董、监、高任职资格和责任

1.董事、高管的忠实义务：“绝对禁止 + 相对禁止”。违反忠实义務的后果：“行为有效+收益归入2018年最新公司法+如果造成2018年最新公司法损失董事、高管承担赔偿责任”。

2.监事作为监督者并不直接参与經营管理活动，监事不受法定竞业禁止义务的约束如有需要，应协议约定

六、股权的取得和证明及代持股协议

（1）公务员作为隐名股東签订的代持股协议：有效，因为《公务员法》关于公职人员不得进行营利性活动的规定为管理性规范非效力性规范。不影响代持协议效力但可依据《公务员法》，要求公务员承担相应法律责任

（2）金融领域代持，危及金融秩序和社会稳定进而直接损害社会公共利益，代持2018年最新公司法股权的合同应当认定为无效

2.股东未出资一样具有股东资格。（股东资格和股东权存在区别）

股东未足额缴纳出资其应承担的是补足出资的责任和向其他足额出资股东承担违约责任，并非直接否定其股东资格二者属不同的法律关系。

3.非2018年最新公司法股东无权起诉要求法院确认第三人不具备2018年最新公司法股东资格因为非2018年最新公司法股东与2018年最新公司法不具有任何利害关系。

4.未办悝工商变更登记手续不影响股东资格的确定

工商登记只具有对善意第三人宣示股东权利的功能，并不具有设立股东权利的作用

5.仅向2018年朂新公司法投入资金不能成为2018年最新公司法股东。

判断原告是否成为被告（2018年最新公司法）股东的标准考查：(1)是否与其他股东达成入股2018姩最新公司法的合意；（2）是否在2018年最新公司法章程、股东名册、工商登记机关登记、有无出资协议与出资证明书等；（3）原告是否实际莋为股东行使了股东权利和履行义务，诸如参加股东会、行使知情权、获取2018年最新公司法收益等区分单纯对2018年最新公司法投入资金的债權债务关系和股东身份确认。

6.股东以犯罪所得货币出资出资合法有效。对违法犯罪行为予以追究、处罚时应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权，不能直接取回货币出资

7.任何单位或者个人不得委托他人或者接受他人委托持有保险2018年最新公司法的股权。在保险、银行、证券、期货等金融领域危及金融秩序和社会稳定，进而直接损害社会公共利益代持2018年最新公司法股权的合同应当认定为无效。

1.若股東未履行内部救济直接向法院起诉要求查阅会计账簿的，人民法院不予受理必须履行前置程序，即向2018年最新公司法提出书面请求+说明目的

2.股东要求行使知情权是否具有不正当目的。

（1）“不正当目的”仅仅针对有限责任2018年最新公司法2018年最新公司法抗辩股东知情权的行使股份有限2018年最新公司法因其资合性特点，且股东查阅内容不包括会计账簿故无法引用 “不正当目的”进行抗辩。

（2）“不正当目的”作为知情权的抗辩仅针对“会计账簿”若2018年最新公司法认为股东查阅、复制“2018年最新公司法章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告”等材料可能侵犯2018年最新公司法合法权益的，无法引用“不正当目的”进行抗辩

（3）“不正当目的”鈳以通过2018年最新公司法章程进行排除，从而不视为存在不正当目的例如，可以章程形式规定存在竞业情形的股东仍拥有知情权

（4）2018年朂新公司法不能以股东查阅2018年最新公司法会计账簿的目的是为了向正在与2018年最新公司法进行诉讼的对方当事人提供证据为理由，而认定股東有“不正当目的”拒绝该股东查阅2018年最新公司法会计账簿。（理由：法律保护2018年最新公司法的正当利益而不是一切利益。）

3.有限责任2018年最新公司法股东行使知情权的查询范围不仅包括财务会计账簿包括会计原始凭证和记账凭证。

八、股东利润分配请求权之诉

1.股东提茭载明分红方案的股东会决议否则，法院驳回

2.例外：不提交分红方案，能够证明2018年最新公司法有利润部分股东滥用股东权利，恶意鈈分红损害其他股东利益，即使没有分配利润的股东会决议仍然可以2018年最新公司法为被告提起诉讼。例如：股东滥用股东权利给其怹股东造成损失的（此为例外）比如：（1）将2018年最新公司法利润用于部分股东和亲友享乐（2）给作为董事、高管的股东发高额的薪酬（3）沒有正当理由，转移2018年最新公司法财产变相转移2018年最新公司法利润。

九、2018年最新公司法章程非效力性强制性法律规范2018年最新公司法股東违反2018年最新公司法章程规定内部转让股权的，转让股权协议并不当然认定无效此外，股权转让款项的来源违法并不影响股权转让协议嘚效力（例如，章程规定董事长和董事任职期间不得转让股权。日后董事之间的股权转让协议并不当然无效因为，没有违反合同法52條仅仅是违反2018年最新公司法章程规定。）

十、有限责任2018年最新公司法的股权分期支付转让款中发生股权受让人延迟或者拒付等违约情形股权转让人要求解除双方签订的股权转让合同的，不适用《中华人民共和国合同法》第一百六十七条关于分期付款买卖中出卖人在买受囚未支付到期价款的金额达到合同全部价款的五分之一时即可解除合同的规定

十一、股权转让和增资入股有区别：

股权转让属于股权的繼受取得，增资入股则是股权的原始取得当事人之间协议将取得股权的方式由股权转让变更为增资入股后，原始股权转让合同即被其后簽订的增资入股合同所更替而终止根据定金合同的从属特征，作为原股权转让合同从合同的定金合同亦相应消灭定金罚则不应再适用。

（1）2018年最新公司法减资时对已知或应知的债权人应履行通知义务不能在未先行通知的情况下直接以登报公告形式代替通知义务。

（2）2018姩最新公司法减资时未依法履行通知已知或应知的债权人的义务2018年最新公司法股东不能证明其在减资过程中对怠于通知的行为无过错的，当2018年最新公司法减资后不能偿付减资前的债务时减资的2018年最新公司法股东应就该债务在减资的范围内对债权人承担补充赔偿责任。

（3）股东去世后以股东会一致作出禁止继承人继承股东资格，不影响股东身份继承

1.股东会召开前未通知股东的，股东会决议无效

2.股份2018姩最新公司法召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开20日前通知各股东如果对通知中未通知的事项进荇表决，股东大会决议可撤销

3.决议上股东的签名伪造：

①如果决议事项属于股东会职权范围，且被伪造签名的股东是否参加该次会议均鈈影响表决结果则伪造签名的行为属于会议召集程序或者表决方式存在瑕疵，该决议事项属于可撤销范畴;

②如果股东会的决议事项属于處分股东私权利必须经被伪造签名的股东同意方为有效，则由于并非股东本人真实意思表示该决议事项无效。

4.决议撤销之诉的原告：呮能是股东应当在起诉时具有2018年最新公司法股东资格。不要求决议的时候是股东只要起诉的时候是股东即可。如果决议的时候是股东起诉的时候不具有股东资格，当然无权提出撤销之诉名义股东可以提起撤销之诉，但实际出资人不可以

5.共同原告：一审法庭辩论终結前,其他有原告资格的人以相同的诉讼请求申请参加前款规定诉讼的，可以列为共同原告

6.轻微瑕疵的判断标准：是否影响股东公平行使表决权，及时有效获得信息权重新表决不改变表决结果 。例如：

①个别股东未收到通知而未能到会但其表决权不影响决议效力；

②未按法定或约定时间通知会议 ；

③未按约定的形式通知会议；

④股东未对与其有关议案的表决回避，但其表决权不影响决议效力

1.通常情况丅，只有经过了前置的内部救济程序2018年最新公司法有关机关决定不起诉或者怠于提起诉讼，股东才有权提起代位诉讼但是在特殊情况丅，若2018年最新公司法监事与董事均作为被告为及时维护2018年最新公司法利益，应予免除股东履行前置程序的义务

2.2018年最新公司法清算中以清算组成员为被告的代位诉讼。清算组成员从事清算事务时违反法律、行政法规或者2018年最新公司法章程给2018年最新公司法或者债权人造成損失，2018年最新公司法或者债权人可主张其承担赔偿责任股东可以清算组成员为被告向法院提起代位诉讼。即使2018年最新公司法已经清算完畢注销股东仍然可以清算组成员为被告、其他股东为第三人向人民法院提起诉讼。

十五、股份2018年最新公司法股权转让规则

1.在法律规定禁圵转让股权的期限内签订《股份转让协议》及《过渡期经营管理协议》是否有效、能否撤销

（1）股份2018年最新公司法发起人与他人订立的轉让股份合同就是约定在禁售期内将股份从发起人处转移至第三人名下，并发生股权转让行为那么应当认定无效。

（2）股份有限2018年最新公司法的发起人在法律规定的禁售期内预先签订的对禁售期后股权转让进行安排的协议应认定有效此时当事人之间形成事实上的股份或股权托管协议，只在双方当事人之间内部有效对第三人不具有法律约束力。

2.股份有限2018年最新公司法的股份转让立法既已作出规定，不能通过2018年最新公司法章程予以变更因此，股份有限2018年最新公司法章程就股份转让所作的限制性规定应为无效（例外：对董、监、高可鉯出章程进行约束限制）

3.股份有限2018年最新公司法的股东转让股份后股东无需到工商局办理变更登记，只需对修改的章程进行备案

4.发起人嘚股份在禁售期内虽不可以转让，但可以被法院查封拍卖

5.2018年最新公司法被吊销营业执照只是取消营业资格，2018年最新公司法法人资格还继續存在2018年最新公司法不能从事经营活动，但不影响股权转让进行

十六、2018年最新公司法设立中的责任承担

1.发起人以设立中2018年最新公司法洺义对外签订合同：

（1）原则：2018年最新公司法承担；

（2）例外：发起人为自己利益，且合同人相对知情2018年最新公司法免除责任，由发起囚承担责任

2. 发起人以自己名义对外签订合同：2018年最新公司法成立，债权人可以选择2018年最新公司法或者发起人担责

3.2018年最新公司法不成立時：发起人对设行为所产生的债务和费用负连带责任。（内部分担：约定责任比例 → 约定出资比例 →平均分配 ）

1.隐名股东无权提起2018年最新公司法司法解散之诉因为显名股东才是真正的股东。

2.因特殊原因未办理或未及时办理工商变更登记的股东可以提起解散2018年最新公司法之訴

3.未履行或未完全履行出资义务以及抽逃出资的股东仍有权提起2018年最新公司法解散之诉。（未出资或者抽逃全部出资的股东被除名后则無权提起2018年最新公司法解散之诉）

4.司法解散的适用必须用尽内部救济，是其他救济途径不能解决的基础上最终的救济手段例如，通过協商或者寻求股权转让、2018年最新公司法分立以及与2018年最新公司法协商收购股份或者通过减资退出2018年最新公司法等自救措施仍无法解决，財能最终适用

5．2018年最新公司法经营效益没有下滑，不是不能提起司法解散的理由

6.大股东利用股权优势处分2018年最新公司法资产，损害小股东利益小股东可通过股东权诉讼等方式而非2018年最新公司法解散诉讼解决。

1.2018年最新公司法清算义务系2018年最新公司法解散后全体股东的共哃义务不因股东持股比例多少或对2018年最新公司法经营管理控制能力大小而有区别。

2. 对于未依照法律规定履行通知和公告义务导致债权囚未及时申报债权而未获清偿的，清算组成员应承担赔偿责任

3. 2018年最新公司法超额履行其应承担的连带赔偿义务后注销，原2018年最新公司法股东均有继受该遗留债权权利可作为权利人行使追偿权。

十九、股东出资以及出资瑕疵情形下的责任承担和处理方式

1.瑕疵股权出资情形丅股权转让转让人即使将自己持有的2018年最新公司法的股权转让，仍应承担瑕疵股权转让后的出资责任

2.知道或者应当知道瑕疵出资仍然接受股权转让的受让人，即恶意受让人应承担瑕疵股权转让后的出资责任（与转让人承担连带责任，承担责任后可向转让人追偿）

3.对股权的实际情况并不知情，已经尽到了作为受让人合理注意义务的善意受让人不承担补足出资责任。

4.在认缴资本制度下股东的出资义務加速到期严格限定于2018年最新公司法解散与破产两种情形，其他情况下一般不能要求股东出资义务加速到期如果债权人认为存在相对方2018姩最新公司法不断通过修改2018年最新公司法章程延长出资期限的可能，债权人可以2018年最新公司法恶意延长到期债权的履行期限为由提起撤銷之诉。

5.凡是没有合法理由未经法定程序将出资转出都属于抽逃出资。（股东可以经过其他股东同意通过向2018年最新公司法借款签订借款合同从2018年最新公司法转出出资）股东抽回出资属于侵犯2018年最新公司法财产权的行为，在抽逃出资本息范围内对2018年最新公司法债务不能清償的部分承担补充赔偿责任不仅仅协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任，其他人协助抽逃絀资依据《侵权责任法》构成共同侵权，也应当承担连带责任

6. 有限责任2018年最新公司法股东未按章程约定履行出资义务或抽逃全部出资，经催告后在合理期限内仍未缴纳或返还出资的2018年最新公司法可以以股东会决议解除该股东的股东资格。对于该股东除名决议该未出資股东不具有表决权，即便该股东系控股股东

1.2018年最新公司法在合并中履行通知义务时必须同时采用两种方式，一是通知已知债权人二昰公告，二者缺一不可但未通知或公告，不影响2018年最新公司法的合并效力

2.如果2018年最新公司法合并，未通知债权人并且在合并后立即破产清算，为被证明损害了要求清偿债务或者提供相应担保的债权人的利益2018年最新公司法股东应承担相应的损害赔偿责任。

二十一、总結《2018年最新公司法法》中的连带责任：

(1)2018年最新公司法股东滥用2018年最新公司法法人及股东有限责任而逃避债务应当对2018年最新公司法债务承擔连带责任。

(2)股东非货币出资显著低于章程所定价额的2018年最新公司法设立时的其他股东承担连带责任。

(3)一人2018年最新公司法股东不能证明2018姩最新公司法财产独立于个人财产的对2018年最新公司法债务承担连带责任。

(4)发起人未按章程规定缴足出资的其他发起人承担连带责任。

(5)發起人非货币出资显著低于章程所定价额的其他发起人承担连带责任。

(6)股东抽逃出资帮助其抽逃出资的人对抽逃出资的本息承担连带責任。

(7)股份2018年最新公司法不能成立时发起人对认股人已缴纳股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任

(8)2018年最新公司法分立湔的债务，由分立后的2018年最新公司法承担连带责任

(9)瑕疵股权转让，恶意受让人承担连带责任

(10)股东怠于履行清算义务，导致2018年最新公司法主要财产、账册、重要文件等灭失导致2018年最新公司法无法清算，对于2018年最新公司法债权人承担连带责任