股指期货强行平仓的法律性质与后果
聚焦命中&& 转第条
显示法宝之窗
隐藏相关资料
【期刊名称】
股指期货强行平仓的法律性质与后果
【英文标题】 Legal Nature & Consequences of Forced Liquidation in Stock Index Futures
【作者】 【作者单位】
【中文关键词】 强行平仓；期货交易所；期货公司；客户保证金；民事责任
【文章编码】 （53―05【文献标识码】 A
【期刊年份】 【期号】 5
【页码】 53
【摘要】 关于强行平仓究竟是期货交易所、期货公司或全面结算会员的权利还是义务的问题，主要有权利说、义务说、权利转义务说三种不同的看法。权利转义务说原则上有其道理，但其对义务的阶段划分过于笼统，有必要进一步细分。未及时履行追加保证金义务而强平情况下，期货交易所强行平仓的性质可以根据期货公司保证金的丰盈情况划分为两个阶段，与此相对应的强行平仓的法律性质分别为附严格条件的权利和义务。期货公司强行平仓的性质可以根据客户保证金的丰盈情况划分为三个阶段，与此相对应的强行平仓的法律性质分别为一般的权利、附严格条件的权利和义务。期货交易所、特别结算会员、期货公司不按强行平仓的适用条件，擅自强行平仓的，构成违约与侵权的竞合的法律后果；而严格按照上述条件进行强行平仓造成的损失，由会员或者客户自行承担。
【全文】【】 &&&& 　　强行平仓是包括商品期货、股指期货在内的期货交易中一个非常重要的问题，也是期货市场中比较难以界定的问题，在期货交易实务过程中，强行平仓是各种利益纷争的焦点。目前我国期货交易法尚未颁布，现有的期货法规没有对强行平仓的法律属性等问题作出非常明确的界定。笔者认为有必要对股指期货市场中强行平仓这一重要问题进行深入的探讨，理清股指期货强行平仓的法律属性、适用构成条件及其民事法律后果。
　　一、期货强行平仓法律性质的不同观点
　　通常认为，强行平仓是指仓位持有者以外的第三人（在股指期货中主要指期货交易所、特别结算会员或者期货公司）强行了结仓位持有者的仓位，又称被斩仓或者被砍仓[1]。在股指期货交易中，不同于目前传统商品期货二级结算模式下，特别结算会员是作为一个具有强行平仓的新主体出现的。不过，其执行强行平仓的基本原因、方式、尺度与期货公司相似，故在本文的探讨中，主要针对期货交易所和期货公司这两类执行强行平仓主体进行探讨。
　　依据强行平仓的原因不同，我国股指期货市场的强行平仓大体可以分为四类：一是因期货交易者未及时履行追加保证金义务而强平；二是客户、从事自营业务的交易会员持仓超出持仓限额标准而被强平；三是因违规、违约受到交易所强行平仓处罚而被强平；四是根据交易所的紧急措施而强行平仓。
　　我国期货市场发展的十多年以来，法律界、期货界对于客户、从事自营业务的交易会员持仓超出持仓限额标准而被强平、因违规违约受到交易所强行平仓处罚而被强平、根据交易所的紧急措施而被强行平仓三种情况下，强行平仓的性质认识相对比较统一，倾向于认为其是交易所的权利。对于因期货交易者未及时履行追加保证金义务而采取强平情况下，强行平仓究竟是交易所、期货公司或者全面结算会员的权利还是义务，则存在着不同的看法。
　　其一，权利说。持该种观点的以期货公司为主要代表（期货交易所和特别结算会员强行平仓的性质与期货公司相似）。期货公司认为，强行平仓是国家法律和相关政策为了保证期货市场保证金制度的有效实行，而赋予期货交易所、期货公司或者特别结算会员的控制股指期货市场的职能手段。股指期货市场交易的主体主要是客户和自营会员，并不是期货公司，期货公司只是按照客户的委托，从事行纪代理业务，期货交易的权利义务的最终承受主体是客户，不是期货公司，在交易中赚了钱归客户，并没有给期货公司分配利润，故而，让期货公司承担客户交易的亏算，于法于理均讲不通。当会员或客户不按期货交易所或期货公司的通知及时追加保证金时，因行情的进一步变化，就会出现由期货公司用自己的资金为其客户垫支交易，从而加大了期货公司的风险。这实际上是将原应由客户承担的风险转嫁到了期货公司身上。此时，在未经期货公司同意的情况下，客户不按规定及时追加保证金的行为即构成对期货公司的侵权。从法律关系上来讲，期货公司为了保护自身的权利不受侵犯，其有权采取相应的手段。故为保障期货公司自身资金的安全，法律应赋予其在上述情况下强行平仓的权利。期货公司此时强行平仓的目的不是为了介入到他人的期货交易中去，而是为了保持自身财务的健全。正因为权利的赋予，期货公司才能处分他人的期货合约，才不构成侵权。所以说，强行平仓是包括期货公司在内主体的权利。[2]
　　其二，义务说。该种观点认为，强行平仓是包括期货交易所、期货公司和特别结算会员在内各主体的义务。其理由是，国务院发布的《期货交易管理条例》第38条规定：“期货交易所会员的保证金不足时，应当及时追加保证金或者自行平仓。会员未在期货交易所规定的时间内追加保证金或者自行平仓的，期货交易所应当将该会员的合约强行平仓，强行平仓的有关费用和发生的损失由该会员承担。客户保证金不足时，应当及时追加保证金或者自行平仓。客户未在期货公司规定的时间内及时追加保证金或者自行平仓的，期货公司应当将该客户的合约强行平仓，强行平仓的有关费用和发生的损失由该客户承担。”上述规定对期货交易所和期货公司进行强行平仓规定为“应当”，此术语属于法律规范中的“义务性规范”。以期货公司对客户实施强平为例，当客户出现亏损，客户又未能及时追加保证金的情况下，期货公司就应当及时采取强行平仓的措施，没有理由等到客户的保证金全部亏损完毕，甚至发生穿仓才予以平仓。当达到客户与期货公司约定的风险界限时，或者按照交易规则的规定，到了应当平仓的条件时，期货公司就应当予以平仓，而没有理由拖延。另外，对客户负责，也体现出对市场风险的控制；同时，及时平仓也有利于保护期货公司自身的利益。如果放任客户透支，实际扩大的损失就是期货公司在发生损失。故强行平仓是期货交易所或者期货公司不能放弃、不能选择的义务。[3]
　　其三，权利转义务说。这种观点认为，没有纯粹的权利也没有纯粹的义务，就强行平仓的各个环节来说，首先体现的是期货交易所或者期货公司作为期货市场经营管理者的权利，即期货交易所或期货公司处于主动地位，当期货公司或客户的交易保证金达到风险控制线时，期货交易所或期货公司只要通知了客户，即随时可以在客户不追加保证金或者不予表态的情况下实施强行平仓的行为，而不受期货公司或客户的追索。但应当考虑的是，期货公司或者客户的保证金如果进一步发生亏损，就意味着期货交易所或者期货公司已经在为期货公司或者客户垫付保证金，或者即将为期货公司或者客户垫付保证金，实际发生了交易所或者期货公司“引火烧身”的情形。按照期货法规、交易所规则规定以及期货合约的约定，期货交易所和期货公司不得允许期货公司或者客户透支交易。此时，控制风险要求的继续存在和扩大，就使期货交易所或者期货公司有一种义务，无论依据法规还是交易所规则，期货交易所或者期货公司均应当承担此种义务。[4]
　　笔者原则上赞成权利转义务说，但认为该观点没有很好地细分行政监管赋予期货交易所或期货公司等主体为防范期货市场风险而产生的义务，与基于平等民事主体的基础上建立的期货行纪等法律关系而产生的义务，同时对义务的阶段划分过于笼统，有必要进一步细分。
　　二、股指期货强制平仓的法律性质分析
　　未及时履行追加保证金义务而强平情况下，期货交易所强行平仓的性质可以根据期货公司保证金的丰盈情况，划分为两个阶段，即期货公司保证金低于交易所规定标准（结算准备金小于零）但没有穿仓时和期货公司穿仓时，与此相对应的两个阶段的强行平仓的法律性质，即附严格条件的权利阶段和义务阶段。期货公司强行平仓的性质可以根据客户保证金的丰盈情况，划分为三个阶段，即客户保证金低于期货公司与客户约定风险控制标准但不低于交易所规定标准时、客户保证金低于交易所规定标准但没有穿仓时、穿仓时；相对应的三个阶段的强平的法律性质，即一般的权利阶段、附严格条件的权利阶段、义务阶段。理由主要有三个方面。
　　第一，关于《期货交易管理条例》第38条中期货交易所和期货公司在会员或者客户的保证金不足又未及时追加的条件下应当将会员或者客户的期货合约强行平仓的规定，仅从字面上看，确实是用的“应当”二字，应属强行性规定。但该规定更多的是为了规范期货交易行为，加强对期货交易的监督管理，维护期货市场秩序和防范风险，行政监管的性质突出。故对该条例第38条关于期货交易所或者期货公司为防范期货市场风险而产生的义务，与期货交易所或者期货公司与会员或者客户之间在平等民事主体的基础上建立的期货行纪法律关系具有不同的法律性质。[5]违反行政监管要求的控制风险义务的，应当由国家期货行政监管机关根据规定给予行政处罚；而违反期货行纪等合同的有关权利义务的，应当根据过错承担相应得民事责任。强行平仓具体阶段主体间的权利义务分配与条例规定不尽相同就可以理解。
　　第二，2003年《最高人民法院关于审理期货纠纷案件若干问题的规定》第33条规定：期货公司（或者客户）的保证金不足，期货交易所（或者期货公司）履行通知义务后，期货公司未及时追加保证金，期货公司（或者客户）要求保留持仓并经书面协商一致的，对保留持仓期间造成的损失，由期货公司
　　??????法宝用户，请后查看全部内容。还不是用户？；单位用户可申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】 &&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&
&北大法宝：()专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料，。欢迎。法宝快讯：&&&&
本篇【】 &&&&&&关注法宝动态：&
法宝联想【共引文献】 　杨东&《法学家》&2009年&第2期&　赵海怡&《河北法学》&2009年&第6期&　陈欣&《河北法学》&2009年&第11期&　杨振能&《河北法学》&2009年&第6期&　吴允锋&《华东政法大学学报》&2009年&第2期&　王芳&《河北法学》&2009年&第6期&　雷晓冰&《河北法学》&2009年&第4期&　唐波&《华东政法大学学报》&2009年&第3期&　胡毕军 柴艳&《河北法学》&2009年&第6期&　周淳
李健&《法学杂志》&2007年&第5期&【相似文献】 　刘文&《法学评论》&2009年&第4期&　张忠野 谢可训&《法学》&2003年&第11期&　朱慈蕴　陈彦晶&《法学评论》&2007年&第4期&　易有禄&《甘肃政法学院学报》&2009年&第3期&　吕艳辉&《北方法学》&2008年&第5期&　蔡元庆&《法学》&2003年&第4期&　李建华；许中缘；杨代雄&《当代法学》&2005年&第6期&　那力；张炀&《当代法学》&2004年&第4期&　张忠野&《法学》&2004年&第4期&　郑曙光&《法学》&2003年&第6期&【引用法规】 　　　　开仓平仓_股指期货如何交易-交易理论-股指期货-金投期货-金投网
7x24小时客服热线
400-664-4881
期货行情：
您的当前位置： >
股指期货入门
第1步：入市指南
第2步：风险教育
第3步：投资技巧
第4步：交易理论
第5步：品种大全
第6步：股指期货ABC
开仓平仓_股指期货如何交易
在交易中，不管是买还是卖，只要新建头寸都叫开仓。交易者建仓之后手中就持有头寸，这就叫持仓。而平仓是指交易者了结持仓的交易行为，了结的方式是针对持仓方向作相反的对冲买卖。因为开仓和平仓有着不同的含义，因此，交易者在买卖股指期货合约时必须指明是开仓还是平仓。例如，某投资者在12月15日开仓买进1月沪深300指数期货10手（张），成交价为1400点，这时，他就有了10手多头持仓。到12月17日，该投资者见期货价上升了，于是在1415点的价格卖出平仓6手1月股指期货，成交之后，该投资者的实际持仓就只有4手多单了。要是当日该投资者在报单时报的是卖出开仓6手1月股指期货，成交之后，该投资者的实际持仓就不是原来的4手多单，而是10手多头持仓和6手空头持仓了。
期货的本质是与他人订立一份远期买卖商品(或股指、、利率)的合约，以达到保值或赚钱的目的。
要是您觉得期货价格会上升，就做多（买开仓），涨起来（卖）平仓，赚了：差价=平仓价-开仓价。 要是您觉得期货价格会下滑，就做空（卖开仓），跌下去（买）平仓，赚了：差价=开仓价-平仓价。
开仓就是订立（期货）买卖合约; 平仓就是履行（期货）买卖合约。
期货做多一般容易理解,做空不太容易明白。下面拿做空小麦为例(订立卖出合约时卖方手中并不一定有货)解释一下期货（做空）开仓与平仓的过程:
您在小麦每吨2000元时,估计麦价要下滑,您在期货市场上与买家订立了一份(一手)合约,(比如)约定在半年内,您可以随时卖给他10吨标准麦,价格是每吨2000元.(价值00元,按10%保证金算,您应提供2000元的履约保证金，履约保证金会跟随合约价值的变化而变化。)
这就是做空（卖开仓），实际操作时，您是卖开仓一手小麦的期货合约。
买家为什么要同您订立合约呢?因为他看涨.
订立合约时,您手中并不一定有麦子（一般也并不是真正要卖麦子）.您在观察市场,若市场如您所愿,下滑了,跌到每吨1800元时,您按每吨1800元买了10吨麦,以每吨2000元卖给了买家,合约履行完毕(您的履约保证金返还给您).您赚了:
()&10=2000(元)(手续费一般来回10元,忽略)
这就是获利平仓，实际操作时，您是买平仓一手小麦的期货合约。
与您订立合约的买家（非特定）赔了2000元（手续费忽略）。
整个操作,您只需在2000点卖出（开仓）一手麦,在1800点买平（仓）就可以了,非常方便。
期货开仓后，在交割期以前，可以随时平仓，当天也可以买卖数次（一般当天平仓免手续费）。要是在半年内,麦价上升,您没有机会买到低价麦平仓,您就会被迫买高价麦平仓(合约到期必须平仓),您就会亏损，而同您订立合约的买家就赚了。
要是您是2200点平仓的,您会亏损:
()&10=2000(元)+10元手续费.
与您订立合约的买家（非特定）赚了2000元（手续费忽略）。
7x24小时咨询热线
400-664-4881
金投网官方微信
微信扫描二维码，随时随地了解金投网最新动态，掌握第一手金融理财资讯。城市：上海&&
积分：15535&&
可以的随时平仓
商品，股指，外盘无地域限制，超百亿规模光大期货欢迎您（开户即可享受我公司专业的短信早盘提示）
1.手续费，股指0.26%%保证金，商品期货交易所加0.1，公开透明！
2.开户，我们可以提供上门开户服务,您也可以到我们的各个网点现场开户，欢迎前来咨询考察 (日可以网络开户打响新一轮价格战，欢迎联系进一步了解)
3.联系方式，（如果您想了解更多具体问题欢迎联系我，具体联系方式点击查看我的回答正下方）
期待您的来电，祝投资顺利.......
回答时间： 21:07
<b class="vote-num" id="vote_num_
股票、期货开户，股票万1.5佣金，操作群验证合适后入金交易，加Q细聊，详询！祝投资顺利！
城市：北京&&
积分：928&&
可以当天开仓，当天平仓,T+0交易
回答时间： 14:06
<b class="vote-num" id="vote_num_
开户手续费加1毛标准，无招量化系统提供交易指导。欢迎咨询
城市：上海&&
积分：97973&&
股指期货只要是交易时间都是可以平仓的
回答时间： 14:20
<b class="vote-num" id="vote_num_
纯港股佣金万五，国内期货最低交易所1.1倍，正规原油期货，恒指，美原油，外盘期货网上开户
城市：上海&&
积分：97973&&
这个只有是在交易时间内是可以随时进行的
回答时间： 15:54
<b class="vote-num" id="vote_num_
纯港股佣金万五，国内期货最低交易所1.1倍，正规原油期货，恒指，美原油，外盘期货网上开户
还有疑问？继续提问 -理财顾问5分钟回复
还可以输入140个字
尚未登录，可以匿名提问。也可按此或
一个电话，一个垂询，一份财富
想理财？从咨询开始！
5分钟快速响应，100%回复率
推荐理财顾问HOT 月积分
积分：1191
理财顾问排行TOP
积分：1191
最新理财文章
最新理财产品
全国找理财顾问
已获得满意答案，去练练！
预约客户经理，预约后客户经理会在5分钟分与您联系！
QQ/Email：