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企业破产法
第五章 企业破产法主讲人 柴时军? 1 破产申请? 1.1 破产界限 ? 企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债 务或明显缺乏清偿能力的，依照规定清理债务。 ? 注：破产界限的实质标准是企业法人不能清偿到期债务。 ? 1.2 破产申请 ? （1）债务人 ? 债务人不能清偿到期债务，债务人可以向人民法院提出 “重整、和解
或破产清算”的申请。 ? （2）债权人 ? 债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出 “重整或破产清算”的申请。 ? 注：债务人有“重整、和解或破产清算”三个选择，债权 人有“重整或皮产清算”两个选择。? （3）清算人 ? 企业法人已解散但未清算或未清算完毕，资产不足以清偿 债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产 清算。 ? 注：破产案件由“债务人住所地”人民法院管辖。? 2 破产申请受理的效力（重点）? 2.1 人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债 务清偿无效。 ? 注1：人民法院受理破产申请后，即破产程序开始后，债 务人财产要公平地清偿“全体债权人”，因此，对“个别 债权人”的债务清偿无效。 ? 注2：债务人以其自有财产向债权人提供物权担保的，其 在担保物价值内向债权人所作的债务清偿，不受上述规定 的限制。（两个条件：自有财产；担保物价值内） ? 2.2 人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或财产持 有人应当向“管理人”清偿债务或交付财产。 ? 2.3 尚未履行的合同 ? 人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立 而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定“解 除或继续履行”，并通知对方当事人。? 注1：因管理人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的 合同所产生的债务，属于共益债务（共益债务的清偿顺序 优于普通债权）。 ? 注2：管理人解除合同的，对方当事人以因合同解除产生 的损害赔偿请求权申报债权。（对方当事人申报的破产债 权以实际损失为限，违约金不得作为破产债权申报，定金 则按照定金罚则以双倍数额申报破产债权。）? 思考：甲企业和乙企业签订100万的买卖合同，双方均未履行完毕， 思考：甲企业和乙企业签订 万的买卖合同， 万的买卖合同 双方均未履行完毕， 如合同解除将给双方各造成3万元损失 合同规定的违约金为10万元 万元损失， 万元， 如合同解除将给双方各造成 万元损失，合同规定的违约金为 万元， 现甲企业破产。 现甲企业破产。 ? 问： ? 继续履行时甲的共益债务会有多少？ 继续履行时甲的共益债务会有多少？ ? 合同解除时乙可以申报的破产债权会有多少？ 合同解除时乙可以申报的破产债权会有多少？? 2.4 已经审结但尚未执行的民事案件 ? 人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应 当解除，执行程序应当中止。保全措施解除后，有关财产 计入债务人财产；执行程序中止后，债权人凭生效的法律 文书向破产案件的人民法院申报债权。? 思考：A、B企业于 思考： 、 企业于 企业于日签订买卖合同，B企业根据合同约 日签订买卖合同， 企业根据合同约 年 月 日签订买卖合同 定按期发货后，债务人A企业拒绝支付货款 企业拒绝支付货款100万元。为此，B企业作 万元。 定按期发货后，债务人 企业拒绝支付货款 万元 为此， 企业作 为原告于日对 企业提起诉讼，甲人民法院审理后于 月 日对A企业提起诉讼 为原告于 年 月 日对 企业提起诉讼，甲人民法院审理后于6月 20日终审判决 企业向 企业支付货款及违约金合计 日终审判决A企业向 企业支付货款及违约金合计110万元。根据 万元。 日终审判决 企业向B企业支付货款及违约金合计 万元 根据B 企业的申请，甲人民法院将A企业的办公楼查封 拟用于清偿对B企 企业的办公楼查封， 企业的申请，甲人民法院将 企业的办公楼查封，拟用于清偿对 企 业的债务。至此，该民事纠纷案件已经审结但尚未执行。 业的债务。至此，该民事纠纷案件已经审结但尚未执行。 ? 问：此时，如果，人民法院受理 企业的破产申请，则B企业煮熟的 此时，如果，人民法院受理A企业的破产申请 企业的破产申请， 企业煮熟的 鸭子还会不会飞？ 鸭子还会不会飞？? 2.5 人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有 关债务人的民事诉讼或者仲裁应当“中止”；在管理人接 管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。? 3 管理人制度? 3.1 管理人的资格 ? 管理人可以由有关部门、机构人员组成的清算组或依法设 立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会 中介机构担任。 ? 有下列情形之一的，不得担任管理人： ? （1）因故意犯罪受过刑事处罚； ? （2）曾被吊销相关专业执业证书； ? （3）与本案有利害关系。 ? 注1：判断会计师事务所是否存在利害关系（4条） ? a.与债务人、债权人有未了解的债权债务关系； ? b.在人民法院受理破产申请前3年内，曾为债务人提供相 对固定的中介服务；? c.现在是或者在人民法院受理破产申请前3年内，曾是债 务人、债权人的控股股东或者实际控制人； ? d.现在担任或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经担 任债务人、债权人的财务顾问、法律顾问。 ? 注2：判断会计师事务所派出的注册会计师是否存在利害 关系（4+2） ? e.现在担任或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经担 任债务人、债权人的董事、监事、高级管理人员 ? f.与债权人或者债务人的控股股东、董事、监事、高级管 理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内的旁系血亲或者近 姻亲关系。? 3.2 管理人的报酬 ? 管理人的报酬由人民法院确定。债权人会议对管理人的报 酬持有异议的，有权向人民法院提出，由人民法院决定是 否调整，债权人会议无权直接调整管理人的报酬。 ? 注：人民法院应根据“债务人最终清偿的财产价值总额”， 分段确定管理人报酬： ? a.不超过100万的，在12%以下确定； ? b.在100万---500万的部分，在10%以下确定； ? c.在500万---1000万的部分，在8%以下确定； ? d.在1000万---5000万的部分，在6%以下确定； ? e.在5000万---1亿的部分，在3%以下确定； ? f.在1亿---5亿的部分，在1%以下确定； ? g.超过5亿的部分，在0.5%以下确定。? 思考：如果债务人最终清偿的财产价值总额为 亿 则管理人报酬应为多少？ 思考：如果债务人最终清偿的财产价值总额为6亿，则管理人报酬应为多少？? ? ? ? ? ?3.3 管理人的职责 （1）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料； （2）调查债务人财产状况，制作财产状况报告； （3）决定债务人的内部管理事务； （4）决定债务人的日常开支和其他必要开支； （5）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或停止债 务人的营业；（债务人的营业，在第一次债权人会议召开之前，由管理人决定；第一次债权人会议召开之后，由债权人会议决定。）? ? ? ?（6）管理和处分债务人的财产； （7）代表债务人参加诉讼、仲裁或其他法律程序； （8）提议召开债权人会议； （9）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。? 4 债务人财产（重点）? 4.1 基本规定 ? （1）破产申请受理时属于债务人的全部财产（包括已经 设定担保的财产）。 ? （2）破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财 产。 ? 4.2 破产财产的收回 ? （1）人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完 全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴 的出资，而不受出资期限的限制。 ? （2）债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企 业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。? 4.3 撤销权 ? 人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产 的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销： ? （1）无偿转让财产的； ? （2）以明显不合理的价格进行交易的； ? （3）对没有财产担保的债务提供财产担保的； ? （4）对未到期的债务提前清偿的； ? （5）放弃债权的。 ? 附：人民法院受理破产申请前6个月内，债务人不 能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务 或明显缺乏清偿能力，仍对个别债权人进行清偿 的，管理人有权请求人民法院予以撤销。? 思考：对人民法院受理破产申请 年前什么债务不能清偿？ 思考：对人民法院受理破产申请1年前什么债务不能清偿 年前什么债务不能清偿？ ? 对人民法院受理破产申请 个月前的什么债务不能清偿？ 对人民法院受理破产申请6个月前的什么债务不能清偿 个月前的什么债务不能清偿？ ? 对人民法院受理破产申请后的什么债务不能清偿？ 对人民法院受理破产申请后的什么债务不能清偿？? ? ? ? ? ? ? ?4.4 债务人的无效行为 （1）为逃避债务而隐匿、转移财产的； （2）虚构债务或成人不真实的债务的。 注：债务人的无效行为，自始无效；而可撤销行为，撤销 后才无效。 4.5 取回权 （1）一般取回权 人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的 财产，该财产的权利人可以通过“管理人”取回。 注：一般取回权的行使通常只限于取回原物。如在破产案 件受理前，原物已被债务人卖出或灭失，权利人的取回权 消灭，只能以物价即直接损失额作为普通破产债权要求清 偿，但可构成代位权利的除外。? 思考：甲企业将100万的设备出租给乙企业，承租人乙企业破产，甲 思考：甲企业将 万的设备出租给乙企业， 万的设备出租给乙企业 承租人乙企业破产， 企业可通过“管理人”取回该设备。 企业可通过“管理人”取回该设备。如果该设备在破产案件受理前灭 失。 ? 问：（ ）甲企业怎么办呢？ ：（1）甲企业怎么办呢？ 万保险赔偿金， （2）如果因设备灭失乙企业获得 万保险赔偿金，甲企业又怎么办呢？ ）如果因设备灭失乙企业获得60万保险赔偿金 甲企业又怎么办呢？? （2）出卖人取回权 ? 人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为 买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款 的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可 以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。（取回权须两 个条件：债务人尚未收到；未付清全部价款） ? 4.6 抵销权（《破产企业法》的基本原则：“公平”地清 偿“全体债权人”）（难点 难点） 难点 ? 债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管 理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销： ? （1）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务 人的债权的。? ? 思考：乙企业欠甲企业 万元的债务， 万元的债务， 思考：乙企业欠甲企业100万元的债务，甲企业欠丙企业 万元的债务 甲企业欠丙企业120万元的债务，人 万元的债务 民法院受理甲企业的破产申请。 民法院受理甲企业的破产申请。 如果能够行使抵销权，乙企业以60万的价格取得丙企业 万的价格取得丙企业120万元的债权， 万元的债权， 问：如果能够行使抵销权，乙企业以 万的价格取得丙企业 万元的债权 则对谁不利？ 则对谁不利？? （2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申 请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律 规定或有破产申请1年前所发生的原因而负担债务的除外 （发生在1年前，则认定没有抵销的预谋）。? 思考：甲企业欠丙企业120万元的债务，丙企业知道甲企业即将提出 思考：甲企业欠丙企业 万元的债务， 万元的债务 破产申请（即将不久于人世），赶紧从甲企业某买了120万元的机器 ），赶紧从甲企业某买了 破产申请（即将不久于人世），赶紧从甲企业某买了 万元的机器 设备，但未付款。 设备，但未付款。 ? 问：（ ）此时丙企业能否行使抵销权？ ：（1）此时丙企业能否行使抵销权？ ? （2）如果丙企业欠甲企业 万元的债务发生在破产申请1年前 ）如果丙企业欠甲企业120万元的债务发生在破产申请 年前，则 万元的债务发生在破产申请 年前， 丙企业能否行使抵消权？ 丙企业能否行使抵消权？? （3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或 者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人 的债务人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原 因而去的债权的除外。? 思考：乙企业欠甲企业100万元的借款，乙企业知道甲企业即将提出 思考：乙企业欠甲企业 万元的借款， 万元的借款 破产申请，赶紧向甲企业销售了100万元的破设备。 万元的破设备。 破产申请，赶紧向甲企业销售了 万元的破设备 ? 问：（ ）乙企业能否行使抵消权？ ：（1）乙企业能否行使抵消权？ ? （2）如果乙企业向甲企业销售 万元的设备， ）如果乙企业向甲企业销售100万元的设备，发生在甲企业破产 万元的设备 申请1年前 年前， 乙企业能否行使抵消权？ 申请 年前，则，乙企业能否行使抵消权？? （4）股东的破产债权，不得与其欠付的注册资本金相抵 销。 ? 注：破产法上的抵消权只能由债权人向管理人主张，管理 人不得（傻乎乎地）主动主张债务抵销。（因为抵销对债 权人有利，管理人必须装傻。）? 5 破产费用和共益债务? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 5.1 破产费用 （1）破产案件的诉讼费用； （2）管理、变价和分配债务人财产的费用； （3）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。 注1：破产费用必须是皮产程序开始后发生的费用，必须是 为全体债权人的共同利益而发生的费用，个别债权人为参 加债权人会议而支付的差旅费不属于破产费用。 注2：破产费用是在破产程序中必然会发生的费用，而共益 债务有可能发生，有可能不会发生。 5.2 共益债务 （1）因管理人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合 同所产生的债务； （2）债务人财产受无因管理所产生的债务； 注：无因管理债务是指没有法定的或约定的义务，为避免 他人利益受到损失进行管理或服务而产生的债务。（如管 理丢失的牛；照顾丢失的小孩）? （3）因债务人不当得利所产生的债务； ? 例如：甲企业的破产程序开始后，甲企业向银行取款时， 银行工作人员因点钞失误多付给1万元，则该1万元属于甲 企业的不当得利。 ? （4）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险 费用以及由此产生的其他债务； ? 注：在破产程序开始前，破产企业所欠职工工资和保险， 属于职工债权；破产程序开始后，继续营业而应支付的职 工工资和保险属于共益债务。 ? （5）管理人执行职务致人损害所产生的债务； ? （6）债务人财产致人损害所产生的债务； ? 附：债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的， 先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用 或共益债务的，按照比例清偿。? 6 破产债权? 注：债务人财产是指破产申请受理时属于债务人的全部财 产（包括已经设定担保的财产），破产债权是指破产申请 受理时债权人对破产人享有的债权（包括对破产人的特定 财产享有担保权的债权）。 ? 6.1 债权申报的期限 ? 债权申报期限自人民法院发布受理破产申请“公告”（而 非受理）之日计算，最短不得少于30日，最长不得超过3 个月。 ? 在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的， 可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行 的分配，不再对其补充分配。为审查和确定补充申报债权 的费用，由补充申报人承担。? 6.2 债权申报的要求 ? （1）职工债权不必申报。 ? 职工债权包括职工工资和医疗、伤残补助、抚恤费用、所 欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保 险以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金。 ? 注：职工债权计算到解除劳动合同时为止，所以管理人接 管破产企业后的一项重要工作，就是及时解除所有不必维 持的劳动合同，避免给债权人扩大损失。（多黑呀，职工 容易吗） ? （2）未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利 息的债权自“破产申请受理时”起停止计息。 ? （3）附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权， 债权人可以申报。 ? （4）债权人申报债权时，应当书面说明债权的数额和有 无财产担保，并提交有关证据。申报的债权是连带债权的， 应当说明。? （5）连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申 报债权，也可以共同申报债权。? 思考：甲企业和乙企业签订了100万元的买卖合同，债务人甲企业尚 思考：甲企业和乙企业签订了 万元的买卖合同， 万元的买卖合同 未支付债权人乙企业100万的货款。随后，债权人乙企业分立为丙企 万的货款。 未支付债权人乙企业 万的货款 随后， 业和丁企业，甲企业破产清算。 业和丁企业，甲企业破产清算。 ? 问：丙企业和丁企业能否分别申报债权？ 丙企业和丁企业能否分别申报债权？? （6）连带债务人数人被裁定适用《破产企业法》规定的 程序的，其债权人有权就全部债权分别在各破产案件中申 报债权。? 思考：甲企业和乙企业签订了100万元的买卖合同，债务人甲企业尚 思考：甲企业和乙企业签订了 万元的买卖合同， 万元的买卖合同 未支付债权人乙企业100万的货款。随后，债务人甲企业分立为丙企 万的货款。 未支付债权人乙企业 万的货款 随后， 业和丁企业，再随后，丙企业破产清算，丁企业也破产清算。 业和丁企业，再随后，丙企业破产清算，丁企业也破产清算。 ? 问：乙企业能否分别向丙企业和丁企业申报债权？ 乙企业能否分别向丙企业和丁企业申报债权？? （7）管理人依照《企业破产法》规定解除合同的，对方 当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。? 7 债权人会议? 7.1 债权人会议的组成 ? 依法申报债权的债权人均为债权人会议的成员，债权人会 议成员均享有表决权。 ? 对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受 偿权利的，对通过“和解协议和破产财产的分配方案”的 事项不享有表决权。 ? 债权人会议主席由人民法院从有表决权的债权人中指定。 （债权人会议主席不是由债权人会议选举产生，也不是由 债权数额最多的债权人担任，而是由人民法院指定。） ? 7.2 债权人会议的召开 ? （1）第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期 限届满之日起15日内召开。（2）临时债权人会议的召开条件 ? a 人民法院认为必要时； ? b 管理人向债权人会议主席提议时； ? c 债权人委员会向债权人会议主席提议时； ? d 占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时。 ? 7.3 债权人会议的职权 ? （1）核查债权（债权表由第一次债权人会议核查，由人 民法院确认）； ? （2）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报 酬（债权人会议不能直接更换管理人）； ? （3）监督管理人； ? （4）选任和更换债权人委员会成员； ? （5）决定继续或停止债务人的营业（第一次债权人会议 召开之前，由管理人决定）；? ? ? ? ?（6）通过重整计划； （7）通过和解协议； （8）通过债务人财产的管理方案； （9）通过破产财产的变价方案； （10）通过破产财产的分配方案。? 7.4 债权人会议决议 ? （1）和解协议：由出席会议的有表决权的债权人过半数 同意，并且其所代表的债权额占“无财产担保债权总额” 的2/3以上。（1/2+2/3） ? （2）重整计划：出席会议的同一表决组的债权人过半数 同意，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上。 （1/2+2/3） ? （3）其他决议： （1/2+1/2） ? 由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代 表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。 ? 7.5 债权人委员会（并非必设） ? 债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和1名债务 人的职工代表或者工会代表组成，债权人委员会成员不得 超过9人。? 思考 ：根据企业破产法，下列关于债权人委员会的表述中，正确的 思考1：根据企业破产法，下列关于债权人委员会的表述中， 是（ ） ? A 在债权人会议中应当设置债权人委员会 ? B 债权人委员会的成员人数最多不得超过 人 债权人委员会的成员人数最多不得超过7人 ? C 债权人委员会中的债权人代表由人民法院指定 ? D 债权人委员会中应当有 名债务人企业的职工代表或工会代表 债权人委员会中应当有1名债务人企业的职工代表或工会代表 ? 思考 ：某破产企业有10位债权人，债权总额 思考2：某破产企业有 位债权人 债权总额1200万，其中，债权人 位债权人， 万 其中， 甲的债权额为300万，有破产企业的房产作抵押，债权人甲未放弃优 甲的债权额为 万 有破产企业的房产作抵押， 先受偿权。债权人会议拟讨论通过破产财产的分配方案， 位债权人 先受偿权。债权人会议拟讨论通过破产财产的分配方案，10位债权人 出席参加了债权人会议，债权人甲未参加表决。 出席参加了债权人会议，债权人甲未参加表决。根据企业破产法的规 下列情形中，不能通过破产财产分配方案的是（） 定，下列情形中，不能通过破产财产分配方案的是（） ? A 有6位债权人同意，其代表的债权额为 位债权人同意， 位债权人同意 其代表的债权额为600万 万 ? B 有6位债权人同意，其代表的债权额为 位债权人同意， 位债权人同意 其代表的债权额为800万 万 ? C 有5位债权人同意，其代表的债权额为 位债权人同意， 位债权人同意 其代表的债权额为450万 万 ? D 有4位债权人同意，其代表的债权额未 位债权人同意， 位债权人同意 其代表的债权额未600万 万? 思考 ：债务人甲企业破产，乙企业依法对甲企业的机器设备享有抵 思考3：债务人甲企业破产， 押权，乙企业未放弃优先受偿权。根据企业破产法，在债权人会议上， 押权，乙企业未放弃优先受偿权。根据企业破产法，在债权人会议上， 乙企业不能行使表决权的事项有（） 乙企业不能行使表决权的事项有（） ? A 通过和解协议 ? B 决定继续或停止债务人的营业 ? C 通过重整计划 ? D 通过破产财产的变价方案 ? E 通过破产财产的管理方案 ? F 通过破产财产的分配方案? 8 重整? 8.1 含义 ? 重整是指具有一定规模的公司出现破产原因或有破产原因 出现的危险，同时又具有振兴和再生的希望时，为防止公 司破产，经公司或利害关系人的申请，在法院的干预下对 该公司实施强制治理以促进其复兴的行为。 ? 注：重整是旨在挽救作为债务人的公司的生存的一种积极 程序。 ? 8.2 重整期间的法律效力 ? 注：自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止， 为重整期间。 ? （1）经人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体 债权人均有约束力。? 思考：有财产担保的债权人是否受到伤害？ 思考：有财产担保的债权人是否受到伤害？? （2）在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂 停行使。但是，担保物有损坏或价值明显减少的可能，足 以危害担保权人的利益的，担保权人可以向人民法院请求 恢复行使担保权。 ? （3）管理人负责管理财产和营业事务的，可以聘任债务 人的经营管理人员负责营业事务。 ? （4）在重整期间，经债务人申请，人民法院批准，债务 人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。已接 管债务人财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产 和营业事务。 ? （5）在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分 配。在重整期间，债务人的董事、监事、高级管理人员不 得向第三人转让其持有的债务人的股权。但，经人民法院 同意的除外。（同坐一条船）? （6）在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或利害 关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债 务人破产： ? a.债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可 能性； ? b.债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或其他显著不利于 债权人的行为； ? c.由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。? 思考：根据企业破产法，在重整期间，有关当事人的下列行为，不符 思考：根据企业破产法，在重整期间，有关当事人的下列行为， 合规定的有（） 合规定的有（） ? A 对债务人的机器设备享有抵押权的甲银行行使了抵押权 ? B债务人的出资人丙企业请求投资收益分配 债务人的出资人丙企业请求投资收益分配 ? C债务人的董事丁未经人民法院同意，将其持有的债务人的股权全部 债务人的董事丁未经人民法院同意， 债务人的董事丁未经人民法院同意 转让给第三人戊 ? D债务人自行管理企业财产和营业事务 债务人自行管理企业财产和营业事务? 8.3 重整计划的表决与批准 ? （1）出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计 划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以 上的，即为该组通过重整计划草案。 ? 各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。 ? 人民法院经审查认为符合规定的，裁定批准。 ? （2）部分表决组未通过重整计划草案的，债务人或管理 人可以申请人民法院批准重整计划草案。人民法院经审查 认为符合规定的，裁定批准。 ? （3）重整计划草案未获得债权人会议的通过且未获得人 民法院的批准，或债权人会议通过的重整计划未获得人民 法院批准的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债 务人破产。? 思考：根据破产企业法，下列各项中，人民法院应当裁定终止重整程 思考：根据破产企业法，下列各项中， 并宣告债务人破产的情形有（） 序，并宣告债务人破产的情形有（） ? A 重整计划草案在债权人会议上进行分组表决时，四个表决组均未 重整计划草案在债权人会议上进行分组表决时， 通过 ? B 重整计划草案在债权人会议上进行分组表决时，部分表决组未通 重整计划草案在债权人会议上进行分组表决时， 过且未获得人民法院批准 ? C 重整计划草案在债权人会议上进行分组表决时，四个表决组均已 重整计划草案在债权人会议上进行分组表决时， 通过但未获得人民法院的批准 ? D 重整计划草案在债权人会议上进行分组表决时，部分表决组未通 重整计划草案在债权人会议上进行分组表决时， 过，但获得了人民法院的批准债权人会议 全部通过 全部通过 部分通过 部分通过 全部未通 过 √√√√√ √√√√√ √√√×× √√√×× ×××××人民法院 √ × √ × 闭嘴结果 √ × √ × ×? 9 和解? 9.1 含义 ? 和解是指债务人发生破产原因时，为了避免债务人破产， 由债务人与全体（或大部分）债权人达成和解协议，按照 和解协议调整债务人的债务，减轻债务人的负担，以使债 务人恢复生机的行为。 ? 注1：和解有可能使无财产担保的债权人得到比通过破产 程序所能得到更多的清偿，是一种双赢的积极行为。 ? 注2：所谓和解，实质上指对无财产担保的债权人打折 （当然也有延期、分期偿债），有财产担保的债权人不可 能接受打折的无理要求（除非脑子进水了）。? 思考：重整与和解的本质差别在哪里？ 思考：重整与和解的本质差别在哪里？? 9.2 和解的法律效力 ? （1）经人民法院裁定认可的和解协议，对债务人和全体 “和解债权人”均有约束力。 ? 和解债权人是指无财产担保的债权人，有财产担保的债权 人不受和解协议的约束（自人民法院裁定和解之日起就可 以行使担保物权）；但重整计划对“全体债权人”均有约 束力。 ? （2）按照和解协议减免的债务，自和解协议执行完毕时 起，债务人不再承担清偿责任。 ? （3）债务人不能执行或不执行和解协议的，人民法院经 和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告 债务人破产。? 9.3 和解协议的通过 ? （1）债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有 表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无 财产担保债权总额的2/3以上。 ? （2）债权人会议通过和解协议的，由人民法院裁定认可， 并予以公告。 ? （3）和解协议草案经债权人会议表决未获得通过，或已 经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的，人 民法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。债权人会议 √ √ ×人民法院 √ × 闭嘴结果 √ × ×? 思考：根据企业破产法，下列各项中，人民法院应当裁定终止和解程 思考：根据企业破产法，下列各项中， 并宣告债务人破产的情形有（） 序，并宣告债务人破产的情形有（） ? A 和解协议草案经债权人会议表决未获得通过 ? B 债权人会议通过和解协议但未获得人民法院认可的 ? C 债权人会议通过和解协议并获得人民法院认可的 ? D 债务人未提出和解协议草案的? 10 破产清算? 10.1 别除权 ? （1）含义：别除权是指对破产企业的特定财产享有担保 权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。 ? 注：别除权实质上是指：该特定财产是否需要从“破产财 产中”拿出来，单独向债权人清偿。 ? （2）效力（分三种情况） ? A. 破产企业以自己的设备为自己的债务提供抵押担保的。 ? 如果有财产担保的债权人放弃优先受偿权利的，其债权作 为普通债权。如果有财产担保的债权人不放弃优先受偿权 利，债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿 的债权作为普通债权。? 思考：甲企业以自己的机器设备设定抵押向乙银行贷款100万，甲企 思考：甲企业以自己的机器设备设定抵押向乙银行贷款 万 业破产，而该设备只值60万元 万元。 业破产，而该设备只值 万元。问： ? （1）乙银行的别除权有多大？（ ）余款这么办？ ？（2）余款这么办？ ）乙银行的别除权有多大？（? B.破产企业以自己的设备为他人债务提供抵押担保的。 ? 如破产企业仅作为担保人为他人债务提供物权担保，担保 债权人的债权虽然在破产程序中可以构成别除权，但因破 产企业不是主债务人人，在担保物价款不足以清偿担保债 权额时，余债不得作为破产债权向破产企业要求清偿，只 能向原主债务人求偿。此外，别除权人如放弃优先受偿权 利，其债权也不能转为对破产企业的破产债权，因二人之 间只有担保关系，无基础债务关系。? 思考：甲企业向乙银行贷款100万，丙企业以其设备设定抵押，丙企 思考：甲企业向乙银行贷款 万 丙企业以其设备设定抵押， 业破产，抵押设备只值80万 业破产，抵押设备只值 万，问： ? （1）乙银行的别除权为多大？ ）乙银行的别除权为多大？ ? （2）余款这么办？ ）余款这么办？? C.第三人以其机器设备为破产企业的债务提供抵押担保的， 不构成别除权。? 思考：甲企业向乙银行贷款100万元，丙企业以其设备设定抵押，甲 思考：甲企业向乙银行贷款 万元， 万元 丙企业以其设备设定抵押， 企业破产。 企业破产。问： ? 乙银行的别除权有多大？ 乙银行的别除权有多大？? ? ? ? ? ? ?10.2 破产财产的分配 （1）有财产担保的债权； （2）破产费用； （3）共益债务； （4）职工工资、保险费； （5）所欠税款； （6）无财产担保的普通债权；? 10.3 破产财产分配方案的实施 ? （1）无法直接交付的债权人未受领的破产财产分配额， 管理人应当提存。债权人自最后分配公告之日起满2个月， 仍不领取的，视为放弃受领分配的权利，管理人或人民法 院应当将提存的分配额分配给其他债权人。? （看来这家伙太有钱了，那就将提存的钱分给其他苦孩子吧！） 看来这家伙太有钱了，那就将提存的钱分给其他苦孩子吧！）? （2）对于附生效条件或解除条件的债权，管理人应当将 2 其分配额提存。管理人依照规定提存的分配额，在最后分 配公告日，生效条件未成就或解除条件的，应当分配给其 他债权人；在最后分配公告日，生效条件成就或解除条件 未成就的，应当交付该债权人。? （条件成立的，该分多少就分多少；条件不成立的，破产债权就是0， 条件成立的，该分多少就分多少；条件不成立的，破产债权就是 ， 甭想分钱的事了。） 甭想分钱的事了。）? （3）破产财产分配时，对于诉讼或仲裁未决的债权，管 理人应当将其分配额提存。自破产程序终结之日起满2年 仍不能受领分配的，人民法院应当将提存的分配额分配给 其他债权人。? （由于存在纠纷，到底欠不欠你钱，到底欠你多少钱，债权数额本身 由于存在纠纷，到底欠不欠你钱，到底欠你多少钱， 就是个问题。可以先申报，管理人将其分配额提存。等法院作出判决， 就是个问题。可以先申报，管理人将其分配额提存。等法院作出判决， 到时法院怎么判就这么分，但必须在破产程序终结之日起2年内 年内。） 到时法院怎么判就这么分，但必须在破产程序终结之日起 年内。）? （4）破产财产的追加分配。 ? 自破产程序终结之日起2年内，有下列情形之一的，债权 人可以请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加分配： ? a.发现有依照法律规定应当追回的财产的；b.发现破产人 有应当供分配的其他财产的。? 综合思考： 综合思考： ? 日，人民法院裁定受理债务人甲公司的破产申请，并指 年 月 日 人民法院裁定受理债务人甲公司的破产申请， 定乙律师事务所担任管理人。 定乙律师事务所担任管理人。在10月10日召开的第一次债权人会议 月 日召开的第一次债权人会议 管理人将甲公司的有关情况汇报如下： 上，管理人将甲公司的有关情况汇报如下： ? 1.全部财产的变现价值为 全部财产的变现价值为2000万。其中包括： 全部财产的变现价值为 万 其中包括： ? （1）已作为丁银行贷款等值担保物的财产价值为 万元； ）已作为丁银行贷款等值担保物的财产价值为250万元； 万元 ? （2）管理人发现甲公司于日无偿转让 ）管理人发现甲公司于 日无偿转让140万元的财产， 万元的财产， 年 月 日无偿转让 万元的财产 遂向人民法院申请予以撤销、追回财产，并于日将该财 遂向人民法院申请予以撤销、追回财产，并于 年 月 日将该财 产全部追回； 产全部追回； ? （3）甲公司综合办公楼价值 万元， ）甲公司综合办公楼价值800万元，已用于对所欠乙企业 万元 已用于对所欠乙企业500万元 万元 货款的抵押担保，该抵押已办理了抵押登记，货款尚未支付。 货款的抵押担保，该抵押已办理了抵押登记，货款尚未支付。 ? 2.欠发职工工资 欠发职工工资200万元，欠交税款 万元， 万元； 欠发职工工资 万元 欠交税款100万元；管理人于 月15日解除 万元 管理人于7月 日解除 了甲公司与丙公司所签订的一份买卖合同，双方约定违约金为200万 了甲公司与丙公司所签订的一份买卖合同，双方约定违约金为 万 给丙公司造成了120万元的经济损失。另尚欠其他公司无财产担 万元的经济损失。 元，给丙公司造成了 万元的经济损失 保债务1600万。 保债务 万 ? 3.人民法院的诉讼费用 万元，管理人报酬20万元，为继续营业而支 人民法院的诉讼费用30万元，管理人报酬 万元， 人民法院的诉讼费用 万元 万元 付的职工工资及社会保险费40万元 万元。 付的职工工资及社会保险费 万元。? 问： ? （1）哪些属于破产费用？哪些属于共益债务？ ）哪些属于破产费用？哪些属于共益债务？ ? （2）对甲公司无偿转让财产的行为，管理人是否有权请求人民法院 ）对甲公司无偿转让财产的行为， 予以撤销？ 予以撤销？ ? （3）丙公司是否可以就其合同解除申报 万元债权？ ）丙公司是否可以就其合同解除申报200万元债权？ 万元债权 ? （4）如果有财产担保的债权人丁银行、乙企业均不放弃优先受偿权， ）如果有财产担保的债权人丁银行、乙企业均不放弃优先受偿权， 在债权人会议上就破产财产分配方案的表决中是否享有表决权？ 在债权人会议上就破产财产分配方案的表决中是否享有表决权？ ? （5）丙公司破产债权最终能获多少清偿？ ）丙公司破产债权最终能获多少清偿？ ? （6）如果丙公司自最后分配公告之日起满 个月仍不领取其破产财产 ）如果丙公司自最后分配公告之日起满2个月仍不领取其破产财产 分配额，其分配额应如何处理？ 分配额，其分配额应如何处理？? 二. 西贝贸易有限责任公司（以下简称贸易公司）系由甲公司和乙公 西贝贸易有限责任公司（以下简称贸易公司） 司分别出资300万元和 万元和200万元设立，贸易公司实际到位的注册资本 万元设立， 司分别出资 万元和 万元设立 万元， 为400万元，甲公司尚有 万元 甲公司尚有100万元出资因公司章程规定的出资期限未 万元出资因公司章程规定的出资期限未 到而没有完全履行出资义务。 到而没有完全履行出资义务。贸易公司在经营中因投资决策发生严重 失误，造成重大损失，不能清偿到期债务， 失误，造成重大损失，不能清偿到期债务，向其所在地人民法院申请 破产。人民法院于日受理了该破产申请后，指定了管理 日受理了该破产申请后， 破产。人民法院于 年 月 日受理了该破产申请后 人全面接管贸易公司。经审理人民法院于日依法宣告贸 人全面接管贸易公司。经审理人民法院于 年 月 日依法宣告贸 易公司破产。管理人对贸易公司的相关事项清理如下： 易公司破产。管理人对贸易公司的相关事项清理如下： ? （1）日向丙公司无偿赠与一批物资，价值 万元。 日向丙公司无偿赠与一批物资， 万元。 ） 年 月 日向丙公司无偿赠与一批物资 价值30万元 ? （2）日向丁银行借款 万元，借期 年。其借款利息截 日向丁银行借款10万元 ） 年 月 日向丁银行借款 万元，借期2年 日为8万元 日为5万元 至日为 万元，其后截至 年 月 日为 万元，其后截至日为 万元。 年 月 日为 万元。 ? （3）日与甲公司签订一份买卖合同，约定甲公司为贸 日与甲公司签订一份买卖合同， ） 年 月 日与甲公司签订一份买卖合同 易公司定制一批特殊规格的服装，合同标的额为68万元 万元， 易公司定制一批特殊规格的服装，合同标的额为 万元，由甲公司于 2007年4月上旬交货，货到付款。现双方均尚未履行该合同，管理人 月上旬交货， 年 月上旬交货 货到付款。现双方均尚未履行该合同， 决定解除该合同。由此造成甲公司实际经济损失为10万元 万元。 决定解除该合同。由此造成甲公司实际经济损失为 万元。 ? （4）武汉一债权人因参加债权人会议发生差旅费 万元，南京一债权 万元， ）武汉一债权人因参加债权人会议发生差旅费1万元 人为参加贸易公司的破产清算而聘请律师的费用为2万元 万元。 人为参加贸易公司的破产清算而聘请律师的费用为 万元。 ? （5）日贸易公司的一幢危房突然倒塌，致路人戊不幸 日贸易公司的一幢危房突然倒塌， ） 年 月 日贸易公司的一幢危房突然倒塌 受到伤害，遭到损失3万元 万元。 受到伤害，遭到损失 万元。 ? （6）除上述事项外，贸易公司经评估确认尚有资产 万元（ ）除上述事项外，贸易公司经评估确认尚有资产1200万元（变现 万元 价值）；负债2800万元（其中：应付工资 ）；负债 万元（ 价值）；负债 万元 其中：应付工资300万，基本养老保险费用 万 60万、补充养老保险费用 万、基本医疗保险费用 万、补充医疗 万 补充养老保险费用40万 基本医疗保险费用30万 保险费用20万元 应缴税金400万元，其他流动负债 万元， 万元， 万元， 保险费用 万元，应缴税金 万元 其他流动负债650万元，长期 万元 负债1300万元）；破产费用 万元）；破产费用100万元。 万元。 负债 万元）；破产费用 万元? （5）日贸易公司的一幢危房突然倒塌，致路人戊不幸 日贸易公司的一幢危房突然倒塌， ） 年 月 日贸易公司的一幢危房突然倒塌 受到伤害，遭到损失3万元 万元。 受到伤害，遭到损失 万元。 ? （6）除上述事项外，贸易公司经评估确认尚有资产 万元（ ）除上述事项外，贸易公司经评估确认尚有资产1200万元（变现 万元 价值）；负债2800万元（其中：应付工资 ）；负债 万元（ 价值）；负债 万元 其中：应付工资300万，基本养老保险费用 万 60万、补充养老保险费用 万、基本医疗保险费用 万、补充医疗 万 补充养老保险费用40万 基本医疗保险费用30万 保险费用20万元 应缴税金400万元，其他流动负债 万元， 万元， 万元， 保险费用 万元，应缴税金 万元 其他流动负债650万元，长期 万元 负债1300万元）；破产费用 万元）；破产费用100万元。 万元。 负债 万元）；破产费用 万元 ? 问： ? （1）甲公司享有的破产债权是多少？其尚未缴纳的出资是否应补缴？ ）甲公司享有的破产债权是多少？其尚未缴纳的出资是否应补缴？ ? （2）贸易公司向丙公司赠与物资的行为是否可以撤销？ ）贸易公司向丙公司赠与物资的行为是否可以撤销？ ? （3）丁银行享有的破产债权是多少？ ）丁银行享有的破产债权是多少？ ? （4）丁银行享有的破产债权在破产清算中能得到清偿的具体数额是 ） 多少？ 多少？
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